Субсидиарная ответственность без банкротства — право кредитора взыскать долг компании лично с её директора, участника или бенефициара, если компанию исключили из ЕГРЮЛ (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО, № 14-ФЗ) или дело о её банкротстве прекратили из-за отсутствия денег (ст. 61.19 Закона о банкротстве, № 127-ФЗ). По Постановлению КС РФ от 21.05.2021 № 20-П ответчик, который не объясняет причины неплатежа, рискует проиграть.

Коротко

• Исключение должника из ЕГРЮЛ не гасит долг: по п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО его взыскивают с контролирующих лиц, если неисполнение вызвано их недобросовестными или неразумными действиями.
• Если дело о банкротстве прекращено из-за отсутствия средств, кредитор подаёт заявление вне рамок дела о банкротстве по ст. 61.19 Закона о банкротстве — с теми же основаниями и презумпциями ст. 61.11, что и внутри процедуры.
• По Постановлению КС № 20-П кредитор доказывает долг и исключение компании, а ответчик объясняет причины неплатежа; кто молчит, рискует получить бремя доказывания (подробнее — в разделе о распределении доказывания).
• Ответчиком может быть бенефициар, которого нет в ЕГРЮЛ, в том числе живущий за рубежом, но контроль доказывают фактами.
• Дешевле всего повлиять на исход — подать в течение трёх месяцев возражение против исключения (п. 4 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ): компания сохраняется, и её можно банкротить.
• По иску из п. 3.1 взысканное получает сам истец; по ст. 61.19, если после завершения процедуры остались несколько неудовлетворённых кредиторов, — правила группового иска (п. 4 ст. 61.19).

Что такое субсидиарная ответственность без банкротства и откуда она взялась?

Внебанкротная субсидиарная ответственность — сравнительно новый механизм: п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО и ст. 61.19 Закона о банкротстве применяются с 2017 года. Раньше субсидиарная ответственность была возможна только в деле о банкротстве, а кредиторы компаний, которые «бросили» без процедуры, оставались ни с чем.

Законодатель закрыл брешь двумя нормами:

1. П. 3.1 ст. 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: если компанию исключили из ЕГРЮЛ в порядке закона о госрегистрации (чаще всего как недействующую; в редакции 2023 года норма этим основанием не ограничена), а долг не погашен из-за недобросовестных или неразумных действий лиц, указанных в п. 1–3 ст. 53.1 ГК РФ, кредитор может возложить на них субсидиарную ответственность.
2. Ст. 61.19 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»: если дело о банкротстве прекращено из-за отсутствия средств на процедуру или завершено, кредитор подаёт заявление о субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве.

Недействующее юрлицо — компания, которая 12 месяцев не сдаёт отчётность и не проводит операций по счетам; налоговый орган может исключить её из реестра без ликвидации (ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ).

Кого можно привлечь к субсидиарке без банкротства?

К субсидиарке без банкротства привлекают всех, кто фактически определял действия компании, включая бенефициара, которого нет в ЕГРЮЛ. В п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО круг ответчиков задан ссылкой на п. 1–3 ст. 53.1 ГК РФ: директор или управляющая компания, члены совета директоров и правления, а также лица, которые фактически могли определять действия компании.

Если реальный владелец живёт в Дубае, а в ЕГРЮЛ записаны номиналы, привлекать нужно его. Контроль доказывают косвенными фактами: кто подписывал договоры по доверенности, на чьи компании ушли деньги, кто получил выгоду.

В делах по ст. 61.19 ответчик — контролирующее должника лицо. Контролирующим должника лицом (КДЛ) признают того, кто не более чем за три года до появления признаков банкротства, а также после их появления и до принятия судом заявления о банкротстве мог давать должнику обязательные указания или иным образом определять его действия (п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Контроль предполагается, в частности, у директора. Участник, который мог распоряжаться более чем половиной долей ООО или 50% и более голосующих акций АО, предполагается контролирующим должника лицом (подп. 2 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве); эту презумпцию можно опровергнуть.

Номинальность сама по себе не освобождает, но в делах по ст. 61.19 суд вправе уменьшить ответственность или полностью освободить от неё, если номинал докажет номинальность и его сведения помогли найти реального владельца или скрытое имущество (п. 9 ст. 61.11 Закона о банкротстве, п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53) — подробнее о том, когда номинальный директор отвечает вместо собственника.

Как работает субсидиарная ответственность при исключении из ЕГРЮЛ?

При исключении ООО из ЕГРЮЛ кредитор взыскивает долг по п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО: подаёт иск к директору и лицам, фактически определявшим действия общества, и показывает, что долг не погашен из-за их недобросовестного или неразумного поведения. Обычный провал бизнеса — падение рынка, уход заказчика, неподъёмная ставка — основанием не является: это предпринимательский риск.

Признаки недобросовестности, на которые кредиторы опираются в таких делах:

• компания знала о долге (претензия, иск, решение суда) и при этом перестала сдавать отчётность и вести операции, то есть довела себя до исключения;
• активы и выручка ушли на аффилированную компанию незадолго до или после возникновения долга;
• директор не подал возражение против исключения, хотя знал о неисполненном решении;
• деньги снимались наличными или уходили по договорам без реального исполнения;
• документы компании никто не может предъявить.

Ответственность по п. 3.1 ограничена размером неисполненного обязательства перед кредитором-истцом.

Куда подавать и что приложить. Иск по п. 3.1 предъявляют к контролирующим лицам в общем исковом порядке; в какой суд — арбитражный или общей юрисдикции, — зависит от состава сторон, и это проверяют до подачи. К иску прикладывают решение суда о долге, выписку из ЕГРЮЛ с записью об исключении, постановление пристава об окончании исполнительного производства, если оно есть, и доказательства связи ответчиков с компанией. Госпошлина считается от цены иска: в арбитраже по ст. 333.21 НК РФ, в суде общей юрисдикции по ст. 333.19 НК РФ.

Не только ООО. Норма п. 3.1 написана для обществ с ограниченной ответственностью. Применима ли она к акционерным обществам — вопрос спорный, его проверяют по практике на дату иска.

Кто что доказывает по Постановлению КС № 20-П?

По Постановлению Конституционного суда РФ от 21.05.2021 № 20-П сам факт исключения компании и непогашения долга не доказывает вину руководителей. Но и требовать от кредитора без доступа к документам должника доказать, куда ушли деньги, нельзя.

Дело КС касалось кредитора-гражданина, чьё требование не связано с предпринимательством и уже удовлетворено судом. Для такого кредитора предполагается, что неисполнение вызвано бездействием контролирующих лиц, пока не доказано иное. КС указал, что такой подход не исключён и для других кредиторов; для кредитора-предпринимателя его проверяют по практике. Распределение такое:

Субсидиарная ответственность вне дела о банкротстве: как подать заявление по ст. 61.19?

Привлечь к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве можно, если дело о банкротстве должника уже было и его прекратили из-за отсутствия денег на процедуру (абз. 8 п. 1 ст. 57 Закона о банкротстве) или завершили. Заявление по ст. 61.19 кредитор подаёт в арбитражный суд, рассматривавший дело о банкротстве; оно рассматривается в исковом порядке, но на банкротных основаниях. Если такое заявление к тому же лицу и по тому же основанию уже рассмотрено в деле о банкротстве, производство прекратят (п. 3 ст. 61.19).

Почему этот путь сильнее, чем п. 3.1:

• Работают презумпции ст. 61.11. Например, если документов бухучёта нет или они искажены так, что существенно затруднены процедуры банкротства, причинная связь предполагается, пока ответчик не опровергнет.
• Можно заявить ответственность за неподачу заявления о банкротстве (ст. 61.12), но только по долгам, возникшим после срока на подачу (п. 2 ст. 61.12).
• Прекращённое дело оставляет доказательства: выписки, сведения о сделках, отчёты управляющего.

Сроки. Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по ст. 61.19 можно подать (п. 5, 6 ст. 61.14 Закона о банкротстве):

• в течение трёх лет со дня, когда заявитель узнал или должен был узнать об основаниях;
• но не позднее трёх лет со дня признания должника банкротом, а при прекращении дела — со дня прекращения; если об основаниях узнали после завершения конкурсного производства — со дня завершения;
• и не позднее десяти лет со дня действий или бездействия, ставших основанием ответственности.

Для иска к контролирующим лицам компании, исключённой из ЕГРЮЛ (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО), применяется общий трёхлетний срок исковой давности (ст. 196, 200 ГК РФ). Начало отсчёта суды определяют по-разному: от исключения компании из реестра или от момента, когда кредитор узнал или должен был узнать об исключении и о надлежащем ответчике. Общие правила и переходные положения — в статье про срок давности субсидиарной ответственности.

Чем субсидиарная ответственность вне банкротства отличается от банкротной?

Субсидиарная ответственность вне банкротства отличается от банкротной тем, кто получает деньги и кто несёт расходы: внутри банкротства взысканное идёт в конкурсную массу для всех кредиторов, а вне банкротства кредитор взыскивает в свою пользу (по ст. 61.19 — вместе с присоединившимися кредиторами), но собирает доказательства сам.

Не знаете, какой путь выбрать? Пришлите решение суда и выписку из ЕГРЮЛ должника — ответим в тот же день. +7 495 769-07-77 · t.me/gorshkovmorozovlegal

Что делать кредитору, если должника собираются исключить из ЕГРЮЛ?

Кредитор, чьего должника налоговый орган собирается исключить из ЕГРЮЛ, может в течение трёх месяцев с публикации решения в «Вестнике государственной регистрации» направить в регистрирующий орган мотивированное возражение (п. 3, 4 ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ); при исключении по подп. «г» п. 5 ст. 21.1 — шесть месяцев (п. 7 ст. 21.1). При поданном возражении компанию не исключают, и кредитор может банкротить её с полным набором инструментов — оспариванием сделок и презумпциями.

Дерево решений кредитора (подход «Горшков, Морозов и партнёры»)

Выбор между банкротством и иском решают прежде всего выведенные активы, которые реально вернуть, и этап, на котором находится должник:

1. Решение о предстоящем исключении опубликовано, три месяца не прошли → возражение по ст. 21.1 Закона № 129-ФЗ → банкротить или договариваться. Банкротство возможно, если требования не менее 2 млн ₽ и не исполнены в течение трёх месяцев (п. 2 ст. 33 Закона о банкротстве); для отсутствующего должника сумма не важна (п. 1 ст. 227). Порог описан в статье о заявлении кредитора.
2. Компания уже исключена, следы вывода активов есть → иск по п. 3.1 к КДЛ плюс оспаривание сделок по ст. 10, 168, 170 ГК РФ.
3. Компания исключена, активов нет, но у КДЛ есть имущество → иск по п. 3.1 к лицу с имуществом, сразу с ходатайством об обеспечительных мерах.
4. Дело о банкротстве прекращено за отсутствием средств → заявление по ст. 61.19 с презумпциями ст. 61.11.
5. Бенефициар за рубежом → до подачи проверить, есть ли у него активы в России; если нет — посчитать бюджет признания решения за рубежом.

Если срок на возражение пропущен, исключение можно обжаловать в течение года со дня, когда узнали или должны были узнать о нарушении прав (п. 8 ст. 22 Закона № 129-ФЗ), а при обнаружении имущества — в течение пяти лет просить о его распределении (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ).

Можно ли привлечь к субсидиарке собственника, который живёт в ОАЭ?

Бенефициара, который живёт в ОАЭ, Казахстане или другой стране, можно привлечь к субсидиарной ответственности в российском суде, если должник — российская компания, а контроль доказан фактами. Как доказывают сам контроль, разобрано в статье про бенефициара за рубежом как КДЛ; здесь — о взыскании.

Сложностей две. Первая — извещение: иностранного ответчика извещают по процедурам правовой помощи, и это может занять месяцы. Ошибка в извещении может стать основанием для отмены решения и отказа в его исполнении за рубежом.

Вторая — исполнение. Если у бенефициара есть активы в России (недвижимость, доли, счета), решение исполняется здесь, поэтому обеспечительные меры — арест имущества ответчика до решения суда по ст. 90–91 АПК РФ (в суде общей юрисдикции — ст. 139–140 ГПК РФ) — нужно просить сразу с иском. Если всё имущество за рубежом, решение придётся признавать в стране, где оно находится. Возможность признания решения российского суда оценивают отдельно по праву этой страны и применимым международным договорам; для ОАЭ и стран СНГ ответ разный.

Как директору защищаться от внебанкротной субсидиарки?

Главная защита директора от внебанкротной субсидиарки — документально объяснить суду, почему компания не заплатила: падение выручки, потеря контракта, неплатежи дебиторов. Молчание здесь опасно: см. раздел о Постановлении КС № 20-П.

Три довода, которые работают:

• Экономическая причина неплатежа и попытки спасти бизнес — выручка по годам, оборотно-сальдовые ведомости, переписка о реструктуризации. За неподачу заявления директор может быть освобождён на период, пока план был разумным, если сам докажет, что признаки не означали объективного банкротства и он выполнял экономически обоснованный план (п. 9 Пленума № 53).
• Отсутствие контроля — ответчик ушёл до возникновения долга или финансировал проект, но не управлял им.
• Пропуск срока давности.

Подробнее — в статье о том, как строится защита от субсидиарной ответственности по этапам.

Что делать в первые 7 и 30 дней

План кредитора

Первые 7 дней.

1. Проверьте статус должника в ЕГРЮЛ и «Вестнике государственной регистрации»: нет ли решения о предстоящем исключении.
2. Если срок не истёк, направьте возражение в регистрирующий орган.
3. Проверьте kad.arbitr.ru и fedresurs.ru: было ли банкротное дело и почему его прекратили.
4. Соберите решение суда, исполнительный лист, постановление пристава и выпишите всех директоров, участников и аффилированные компании за три года.

Первые 30 дней.

1. Проведите розыск активов предполагаемых КДЛ: недвижимость, транспорт, доли.
2. Пройдите дерево решений: банкротить или идти по внебанкротному пути.
3. Подготовьте доводы о недобросовестности: даты долга против дат вывода активов.
4. Подайте иск с ходатайством об обеспечительных мерах.

План директора, получившего иск

1. В первые 7 дней сверьте даты: когда возник долг, когда вы были директором, когда компанию исключили.
2. Соберите документы о причинах неплатежа и указаниях собственника.
3. В течение 30 дней подайте развёрнутый отзыв с документами и, если наложен арест, оцените основания для его отмены.

Ошибки, которые стоят дороже всего

• Пропущены три месяца на возражение. Компанию исключат, и вместе с ней уйдёт возможность банкротного оспаривания сделок. Правильно: проверять «Вестник» сразу после окончания исполнительного производства.
• Иск только к директору из ЕГРЮЛ. Номинал неплатёжеспособен, решение бесполезно. Правильно: указывать ответчиком бенефициара и собирать доказательства контроля.
• Голословный иск. «Компанию исключили — значит, виноват директор» само по себе не доказательство. Правильно: приводить конкретные доводы о выводе активов и датах.
• Путаница механизмов. Иск по п. 3.1 там, где было прекращённое банкротное дело, лишает презумпций ст. 61.11. Правильно: сначала проверить историю банкротных дел.
• Нет обеспечительных мер. Ответчик продаёт квартиру и доли за время процесса. Правильно: просить арест вместе с иском.
• Директор молчит или «чистит» имущество. Это риск проигрыша по № 20-П, оспаривания сделок с родственниками и уголовного дела. Правильно: объяснять с документами; о том, что могут забрать в счёт субсидиарки, — отдельная статья.

Пример из практики: типовая ситуация

Типовая ситуация (условный пример, не дело конкретного клиента). Кредитор с решением суда на десятки миллионов рублей получает постановление пристава об окончании исполнительного производства. Через два месяца в «Вестнике» появляется решение об исключении должника. Директор по ЕГРЮЛ — номинал без имущества, бенефициар живёт за рубежом, но владеет квартирой в Москве. Кредитор оценивает перспективы банкротства и при необходимости подаёт возражение. Если выведенных активов не видно, а у бенефициара есть имущество в России, кредитор не возражает и после исключения компании подаёт иск по п. 3.1 к директору и бенефициару с ходатайством об аресте квартиры. Права на иск это не лишает, но от профессионального участника рынка суд может ожидать возражения (№ 20-П).

Подход «сначала карта активов, потом механизм» фирма применяла и в трансграничном споре о взыскании задолженности для компании, работающей в международном лизинге: это не спор о субсидиарной ответственности, но задача та же — взыскание с фокусом на реальные активы должника в нескольких юрисдикциях (кейсы фирмы).

Частые вопросы

Можно ли взыскать долг с директора, если фирму исключила из реестра налоговая инспекция? Да, по п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО, если долг не погашен из-за недобросовестных или неразумных действий директора или других контролирующих лиц. Само исключение вину не доказывает, но объяснять причины неплатежа придётся директору.

Сколько стоит привлечь к субсидиарке без банкротства? Стоимость зависит от числа ответчиков, розыска активов, числа инстанций и исполнения. Внебанкротный иск не требует финансировать процедуру банкротства. Как формируется цена наших услуг, описано в конце статьи.

Если бенефициар в ОАЭ, есть ли смысл подавать? Иск к бенефициару в ОАЭ имеет смысл, если у него остались активы в России или в странах, где российское решение можно исполнить.

Когда звать юриста

Юриста стоит звать сразу, как только в «Вестнике государственной регистрации» появилось решение о предстоящем исключении должника, пришло постановление пристава об окончании исполнительного производства или — если вы директор — копия иска.

«Горшков, Морозов и партнёры» ведёт такие дела так: дело ведёт партнёр лично, юристы и бухгалтеры работают в одной команде, поэтому расчёты и финансовый анализ делаем сами.

Работа начинается с оценки перспектив — отдельного этапа до договора на ведение спора. Партнёр изучает документы и оценивает: что можно опровергнуть, какой сценарий реален и сколько будет стоить каждый следующий этап. На выходе — вывод, стоит ли идти в суд, выбранный механизм (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО или ст. 61.19 Закона о банкротстве) и что известно об имуществе ответчиков в России. Стоимость самой оценки и срок её подготовки называем до начала работы — позвоните или напишите в Telegram, ответим в тот же день. Дальше каждый этап идёт по фиксированной смете. По договорённости часть вознаграждения может зависеть от результата (гонорар успеха); что считается результатом, записывается в договоре, а базовая часть сметы от исхода не зависит. Если перспектив мало, скажем об этом до договора.

+7 495 769-07-77 · Telegram t.me/gorshkovmorozovlegal · info@gmlegal.ru · Москва, ул. Пятницкая, 6/1с1 · оставить заявку. Конфиденциально.

Подробнее о практике — защита от субсидиарной ответственности.

---

Материал подготовлен юристами практики банкротства и защиты контролирующих лиц «Горшков, Морозов и партнёры». Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу.