Закон не устанавливает, в каком порядке компания сама должна платить своим кредиторам. Очерёдность ст. 855 ГК РФ применяет банк, когда денег на счёте не хватает на все предъявленные к нему требования. Уголовный риск при кассовом разрыве создают не долги как таковые, а конкретные действия руководителя: невыплата зарплаты из корыстной или иной личной заинтересованности (ст. 145.1 УК РФ), а также неперечисление удержанного НДФЛ в личных интересах (ст. 199.1) и сокрытие денег, за счёт которых налоговый орган должен взыскать недоимку (ст. 199.2), — в крупном размере. Поэтому рабочий порядок обычно такой: зарплата вместе с НДФЛ, достоверная отчётность, налоги, затем поставщики, без которых бизнес встанет, и никаких расчётов в обход заблокированного счёта.

Коротко

• При нехватке денег на счёте банк списывает их по пяти очередям ст. 855 ГК РФ. Зарплата по вашей платёжке и поручения налогового органа стоят в одной, третьей очереди, а платёжки поставщикам — в пятой.
• Если налоговый орган приостановил операции, банк не пропустит расходные платежи в пределах отрицательного сальдо единого налогового счёта (п. 2 ст. 76 НК РФ). Платить поставщикам через счета других компаний или письмами «оплатите за нас третьему лицу» в такой ситуации опасно: при недоимке в крупном размере это могут расценить как сокрытие денег по ст. 199.2 УК РФ.
• Задержка зарплаты — это сразу компенсация работникам, административная ответственность, право работников приостановить работу после 15 дней задержки, а при долге больше трёх месяцев из-за нехватки денег — обязанность подать заявление о банкротстве (п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве).
• Неуплата налога по достоверной декларации сама по себе не описана в ст. 199 УК РФ как способ уклонения. Опасны непредставление декларации, ложные сведения в ней и сокрытие денег от взыскания.
• Выборочные платежи «своим» и крупным контрагентам потом оспаривают как предпочтение (ст. 61.3 Закона о банкротстве) и используют в споре о субсидиарной ответственности.

Есть ли в законе обязательный порядок платежей при кассовом разрыве?

Обязательный порядок есть только для банка: при недостаточности денег на счёте он списывает их по очередям ст. 855 ГК РФ. Кому платить самой компании, закон прямо не упорядочивает, но каждое такое решение потом оценивают по трудовому, налоговому, уголовному и банкротному праву.

Пока денег хватает на все требования к счёту, банк исполняет распоряжения в порядке их поступления — это календарная очерёдность (п. 1 ст. 855 ГК РФ). Когда денег не хватает, применяется очерёдность:

Внутри одной очереди списание идёт в календарном порядке поступления документов. Поэтому если на счёте уже стоит поручение налогового органа, а денег на всё не хватает, платёжка поставщику из пятой очереди будет ждать.

Что будет, если налоговый орган заблокировал счёт?

Если налоговый орган принял решение о взыскании задолженности, банк прекращает расходные операции по счетам компании в размере отрицательного сальдо её единого налогового счёта (п. 2 ст. 76 НК РФ). Сверх этой суммы счёт работает.

Последовательность обычно такая: налоговый орган направляет требование об уплате задолженности (ст. 69 НК РФ), при его неисполнении принимает решение о взыскании и списывает деньги со счетов (ст. 46 НК РФ), а для обеспечения взыскания приостанавливает операции (ст. 76 НК РФ).

Приостановление не распространяется на платежи, которые по гражданскому законодательству исполняются раньше налогов, а также на сами налоговые платежи (п. 1 ст. 76 НК РФ). Раньше налогов идут первая и вторая очереди ст. 855 ГК РФ, то есть исполнительные документы. Зарплата по обычной платёжке стоит в третьей очереди вместе с налогами, а не перед ними, поэтому исключением из приостановления её считать не стоит. Перед тем как формировать ведомость при заблокированном счёте, уточните позицию банка.

Две детали единого налогового счёта, которые важны при нехватке денег:

• Единый налоговый платёж налоговый орган распределяет сам, в установленной последовательности: сначала недоимка по НДФЛ, затем текущий НДФЛ, затем недоимка по другим налогам и взносам, потом текущие платежи, пени, проценты и штрафы (п. 8 ст. 45 НК РФ). Заплатить «только текущий налог на прибыль», оставив старую недоимку, не получится.
• Если не хватает денег на всё, удержанный НДФЛ закрывается первым. Это снижает риск по ст. 199.1 УК РФ для тех, кто платит в бюджет хоть что-то.

Самая опасная реакция на блокировку — платить поставщикам «мимо» своего счёта: через счета компаний группы, наличными или письмами контрагентам «перечислите не нам, а нашему поставщику». Пленум ВС РФ прямо указал: если скрываются деньги, к которым уже применено приостановление операций по ст. 76 НК РФ, это охватывается ст. 199.2 УК РФ (п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 26.11.2019 № 48). Уголовная ответственность по этой статье возможна после истечения срока, указанного в требовании об уплате (п. 21 того же Постановления), и при крупном размере, который определяет Уголовный кодекс.

Чем рискует директор, если задерживает зарплату?

Задержка зарплаты сразу создаёт денежные и административные последствия, а при длительной невыплате из личной заинтересованности — уголовные.

Трудовые последствия. Зарплату выплачивают не реже чем каждые полмесяца, не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена (ст. 136 ТК РФ). За каждый день задержки работодатель платит компенсацию — не ниже 1/150 ключевой ставки ЦБ от невыплаченной суммы (ст. 236 ТК РФ). Если задержка больше 15 дней, работник вправе, письменно известив работодателя, приостановить работу до выплаты (ст. 142 ТК РФ), за исключениями, которые перечисляет эта статья.

Административная ответственность. Невыплата или неполная выплата зарплаты в срок — отдельный состав ч. 6 ст. 5.27 КоАП РФ, если в действиях нет уголовно наказуемого деяния. Повторное нарушение квалифицируют по ч. 7 той же статьи.

Уголовная ответственность по ст. 145.1 УК РФ. Состав есть, если одновременно:

• невыплата длится свыше трёх месяцев, когда платят меньше половины положенного (ч. 1), или свыше двух месяцев, когда не платят вовсе либо платят ниже МРОТ (ч. 2);
• её допустил руководитель организации;
• он действовал из корыстной или иной личной заинтересованности.

«Частичная невыплата» по примечанию к статье — платёж менее половины положенной суммы. Последнее условие ключевое: следствие смотрит, были ли у компании деньги и куда они ушли. Если зарплату не платят, а деньги уходят на выплаты собственнику, займы связанным компаниям или расходы, без которых бизнес мог обойтись, отсутствие личной заинтересованности доказать трудно.

Лицо, впервые совершившее такое преступление, освобождается от уголовной ответственности, если в течение двух месяцев со дня возбуждения дела полностью погасило долг по зарплате и выплатило компенсацию, если в его действиях нет иного состава преступления (примечание 2 к ст. 145.1 УК РФ). Это страховка на крайний случай, а не стратегия.

Банкротство. Если долг по оплате труда не погашен более трёх месяцев из-за недостаточности денег, руководитель обязан подать заявление о банкротстве компании (п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве). Опоздание с заявлением — самостоятельное основание субсидиарной ответственности (ст. 61.12). Как считать месячный срок, разобрано в статье о том, когда подавать на банкротство.

Налоги при кассовом разрыве: что опаснее — не заплатить или не подать декларацию?

Не подать декларацию или исказить её опаснее, чем не заплатить по достоверной декларации. Статья 199 УК РФ описывает уклонение от уплаты налогов организацией двумя способами: непредставление декларации (расчёта) или иных обязательных документов либо включение в них заведомо ложных сведений, и только в крупном размере.

Отсюда первое правило кассового разрыва: декларации и расчёты по взносам сдаются вовремя и с правильными цифрами, даже если платить нечем. Тот, кто впервые совершил преступление по ст. 199 или 199.1, освобождается от ответственности, если он или компания полностью уплатили недоимку, пени и штраф (примечания к этим статьям).

НДФЛ — особая зона риска. Компания удерживает налог из зарплаты работников как налоговый агент и обязана перечислить его в сроки п. 6 ст. 226 НК РФ: за период с 1-го по 22-е число месяца — не позднее 28-го числа, за период с 23-го по последнее число — не позднее 5-го числа следующего месяца.

За неперечисление удержанного налога штраф — 20% от суммы. От штрафа освобождает расчёт, сданный в срок и без занижения, вместе с перечислением налога до того, как агент узнал, что налоговый орган обнаружил просрочку или назначил выездную проверку (ст. 123 НК РФ).

Уголовная ответственность по ст. 199.1 УК РФ наступает за неисполнение обязанностей налогового агента в личных интересах и в крупном размере. Пленум ВС РФ разъяснил, что неисполнение обязанностей налогового агента, не связанное с личными интересами, этого состава не образует (Постановление Пленума ВС РФ от 26.11.2019 № 48). Но ссылка на «спасали бизнес» работает, только если деньги действительно шли на бизнес, а не на собственника и связанных лиц.

Отсрочка и рассрочка. Если финансовое положение не позволяет заплатить налог в срок, но есть достаточные основания полагать, что долг будет погашен в срок отсрочки или рассрочки, налоговый орган может её предоставить, если есть основания из ст. 64 НК РФ. По общему правилу нужно обеспечение: залог, поручительство или банковская гарантия (п. 7 ст. 61 НК РФ); после возбуждения дела о банкротстве отсрочку не дают (ст. 62 НК РФ). Заявление — ещё и документ, который показывает, что компания не пряталась.

Счёт заблокирован, а через неделю день зарплаты? Пришлите выписку по единому налоговому счёту и платёжный календарь — ответим в тот же день. +7 495 769-07-77 · t.me/gorshkovmorozovlegal

Каких поставщиков платить и как не создать «предпочтение»?

Платить стоит тем, без кого бизнес остановится, и по обычным условиям. Выборочные расчёты с отдельными кредиторами при просрочке перед остальными потом проверяет управляющий.

Если дело о банкротстве всё-таки начнётся, платёж отдельному кредитору могут признать недействительным как предпочтение (ст. 61.3 Закона о банкротстве):

• совершённый в течение месяца до принятия заявления о банкротстве или после — достаточно самого факта предпочтения (п. 2 ст. 61.3);
• совершённый в течение шести месяцев до принятия заявления — если кредитору было известно о признаке неплатёжеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, позволяющих сделать такой вывод, а также если сделка обеспечивает старый долг или меняет очерёдность удовлетворения (п. 3 ст. 61.3).

Защита для обычных платежей есть. Сделки в обычной хозяйственной деятельности на сумму не более 1% стоимости активов должника нельзя оспорить как предпочтение (п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве). Регулярная оплата сырья, аренды, связи или субподряда по текущему объекту обычно выглядит именно так. Но платёж со значительной просрочкой, по общему правилу, к обычной хозяйственной деятельности не относят (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63). Досрочное погашение долга «важному» поставщику, погашение займа собственника или крупная разовая выплата связанной компании — нет.

Отдельно о дивидендах: общество не вправе принимать решение о распределении прибыли и выплачивать её, если оно отвечает признакам несостоятельности или эти признаки появятся в результате выплаты (ст. 29 Закона об ООО). Решение о дивидендах в кассовый разрыв почти всегда станет доводом против собственника.

Как связаны платежи в кризис и субсидиарная ответственность?

Порядок платежей в кризис — одна из первых вещей, которую потом исследуют в споре о субсидиарной ответственности. Здесь важны оба основания: доведение до банкротства (ст. 61.11 Закона о банкротстве) и неподача заявления о банкротстве в течение месяца (п. 2 ст. 9, ст. 61.12).

Управляющий берёт выписки за два-три года и смотрит, кому платили, когда просрочка уже была. Платежи связанным лицам и погашение займов собственника становятся эпизодами для оспаривания и доводами о доведении до банкротства. Новые долги после истечения месячного срока по ст. 9 становятся базой ответственности по ст. 61.12.

Защиту здесь даёт документ того времени. Руководитель, который докажет, что признаки неплатёжеспособности не означали объективного банкротства и он добросовестно выполнял экономически обоснованный план выхода из кризиса, может быть освобождён от субсидиарной ответственности на период, пока выполнение плана было разумным (п. 9 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53). Платёжный календарь с понятными приоритетами, переписка с банком и налоговым органом, протоколы решений собственников — часть такого плана. Как строится план и переговоры с кредиторами, разобрано в статье о реструктуризации долгов юридических лиц.

Граница с уголовным правом проходит по выводу активов: при выводе активов, фиктивном или преднамеренном банкротстве возможна уголовная ответственность по ст. 195–197 УК РФ. Чем ошибка бизнеса отличается от преднамеренного банкротства, — в статье о признаках преднамеренного банкротства.

Что делать в первые 7 и 30 дней

Неделя уходит на расчёт и остановку опасных платежей, месяц — на план и переговоры.

Первые 7 дней.

1. Составьте платёжный календарь на 13 недель: зарплата, НДФЛ, налоги и взносы, аренда, ключевые поставщики, банк. Отдельно — что уже стоит в картотеке банка и в реестре решений о взыскании.
2. Сверьте единый налоговый счёт: сальдо, требования, решения о взыскании, приостановления.
3. Остановите платежи собственнику, связанным компаниям и досрочные погашения.
4. Назначьте ответственного за отчётность на ближайший месяц: декларации сдаются в срок при любом состоянии кассы.
5. Определите дату ближайшей зарплаты и сумму вместе с НДФЛ, найдите под неё деньги в первую очередь.

Первые 30 дней.

1. Утвердите план выхода из разрыва: источники денег, сроки, ответственные. Решение собственников оформите протоколом.
2. Подайте заявление об отсрочке или рассрочке налогов, если есть основания из ст. 64 НК РФ.
3. Начните переговоры с банком; если пришло требование о досрочном погашении, действуйте по плану из статьи о требовании банка о досрочном возврате кредита.
4. Сгруппируйте поставщиков по критичности и предложите сопоставимым кредиторам одинаковые условия.
5. Посчитайте, не наступила ли обязанность подать заявление о банкротстве по ст. 9. Если наступила, не тяните.

Ошибки, которые стоят дороже всего

Почти все дорогие ошибки — попытка «пересидеть» кризис, ничего не документируя.

• Не сдавать декларации, «раз всё равно платить нечем». Это превращает долг в возможный способ уклонения по ст. 199 УК РФ, а через 20 дней после срока сдачи налоговый орган вправе заблокировать счёт (подп. 1 п. 3 ст. 76 НК РФ).
• Платить через третьих лиц при заблокированном счёте. Риск обвинения в сокрытии денег по ст. 199.2 УК РФ, а заодно оспаривания этих платежей.
• Платить зарплату «в конвертах» или без НДФЛ, чтобы растянуть деньги. Неперечисленный удержанный налог — штраф 20% и риск по ст. 199.1 УК РФ.
• Гасить заём собственника, пока люди без зарплаты. Это ровно то, что следствие называет личной заинтересованностью, а управляющий — предпочтением.
• Брать новые авансы и поставки, зная, что платить нечем. Такие долги после истечения срока по ст. 9 становятся базой личной ответственности по ст. 61.12.
• Держать план в голове. Через два года объяснить порядок платежей можно будет только документами того времени.

Пример из практики

Пример «Горшков, Морозов и партнёры»: группа компаний — оператор транзакционных сервисов в сфере финансовых расчётов — столкнулась с кассовым разрывом и угрозой предъявления требований несколькими ключевыми кредиторами. Юристы фирмы провели юридическую инвентаризацию обязательств и обеспечений и разделили кредиторов по уровню риска и переговорной позиции; результат — согласование поэтапной реструктуризации обязательств и сохранение непрерывности операционной деятельности группы (описание дела на странице кейсов).

Та же логика подходит для любого кассового разрыва: карта обязательств и обеспечений, деление кредиторов по риску, затем решение, кому платить.

Частые вопросы

Можно ли сначала заплатить поставщикам, а налоги потом? Своими платёжками — технически да, если на счёте нет поручений налогового органа и приостановления. Но при блокировке счёта банк пропустит налоговые поручения раньше (ст. 855 ГК РФ, ст. 76 НК РФ), а платежи «в обход» создают риск по ст. 199.2 УК РФ.

Что важнее платить: зарплату или налоги? Для банка они в одной, третьей очереди (ст. 855 ГК РФ). Для руководителя зарплату вместе с НДФЛ разумно ставить первой: невыплата из личной заинтересованности — уголовный риск по ст. 145.1 УК РФ, а долг по зарплате больше трёх месяцев из-за нехватки денег обязывает подать заявление о банкротстве.

Посадят ли директора за неуплату налогов, если декларации сданы? Сама по себе неуплата по достоверной декларации не описана в ст. 199 УК РФ как способ уклонения. Риск возникает при сокрытии денег от взыскания (ст. 199.2) и при неперечислении удержанного НДФЛ в личных интересах (ст. 199.1).

Можно ли платить зарплату частями? Можно, это лучше, чем не платить вовсе, но частичная выплата не снимает компенсацию по ст. 236 ТК РФ и административную ответственность. Платёж менее половины положенного свыше трёх месяцев подпадает под ч. 1 ст. 145.1 УК РФ при личной заинтересованности.

Счёт заблокирован. Можно платить зарплату с другого счёта? Приостановление действует по всем счетам, информация о приостановлении по которым размещена в реестре решений о взыскании (п. 2 ст. 76 НК РФ). Открывать новые счета или платить через другие компании, чтобы обойти взыскание, опасно: это может быть расценено как сокрытие денег по ст. 199.2 УК РФ.

Оспорят ли платежи поставщикам, если компания обанкротится? Обычные платежи по графику до 1% стоимости активов как предпочтение не оспаривают (п. 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве); платёж со значительной просрочкой эту защиту, как правило, теряет. Под риском — досрочные погашения, расчёты по старым долгам с отдельными кредиторами и платежи связанным лицам в месяц или полгода до принятия заявления (ст. 61.3).

Когда звать юриста

Звать юриста стоит в момент, когда впервые приходится выбирать, кому не платить: задерживается зарплата, пришло требование налогового органа, банк прислал письмо о досрочном погашении. Тогда ещё можно выстроить порядок платежей, который защищает руководителя, а не создаёт доказательства против него.

«Горшков, Морозов и партнёры» ведёт такие дела так: дело ведёт партнёр лично, юристы и бухгалтеры работают в одной команде, поэтому расчёты и финансовый анализ делаем сами.

Работа начинается с оценки перспектив — отдельного этапа до договора на ведение дела. Партнёр изучает документы и оценивает: что можно сделать, какой сценарий реален и сколько будет стоить каждый следующий этап. На выходе — разбор вашего платёжного календаря по рискам, перечень платежей, которые нужно остановить, и вывод, наступила ли обязанность подать заявление о банкротстве. Стоимость самой оценки и срок её подготовки называем до начала работы — позвоните или напишите в Telegram, ответим в тот же день. Дальше каждый этап идёт по фиксированной смете. По договорённости часть вознаграждения может зависеть от результата (гонорар успеха); что считается результатом, записывается в договоре, а базовая часть сметы от исхода не зависит. Если перспектив мало, скажем об этом до договора.

+7 495 769-07-77 · Telegram t.me/gorshkovmorozovlegal · info@gmlegal.ru · Москва, ул. Пятницкая, 6/1с1 · оставить заявку. Конфиденциально.

Подробнее о практике — банкротство и реструктуризация.

---

Материал подготовлен юристами практики банкротства и защиты контролирующих лиц «Горшков, Морозов и партнёры». Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу.