Полис страхования ответственности директоров и должностных лиц (D&O) может помочь при субсидиарной ответственности, но только если она прямо входит в покрытие, требование заявлено в период действия полиса, а вред не причинён умышленно: при умысле страховщик по закону освобождается от выплаты (п. 1 ст. 963 ГК РФ). Даже в лучшем случае полис покрывает сумму в пределах лимита, а субсидиарка по общему правилу равна всем непогашенным требованиям кредиторов (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве) и часто его превышает. Поэтому D&O — дополнительная подушка и источник денег на защиту, а не замена защиты.

Коротко

• В России D&O — добровольный вид страхования. Что именно покрыто, решают текст полиса и правила страхования, поэтому общего ответа «покрывает ли D&O субсидиарку» нет.
• Застрахованные лица должны быть названы в договоре. Если лицо, чья ответственность застрахована, не названо, считается застрахованной ответственность самого страхователя, то есть компании (п. 2 ст. 931 ГК РФ).
• Страховщик не платит, если страховой случай наступил вследствие умысла застрахованного (п. 1 ст. 963 ГК РФ). Фальсификация, вывод активов, сознательное сокрытие — типичные зоны, где выплаты не будет.
• Возмещение вреда по общему правилу идёт не директору на руки, а в погашение требования: договор страхования ответственности за причинение вреда считается заключённым в пользу потерпевших (п. 3 ст. 931 ГК РФ).
• Для директора часто самые полезные части полиса — оплата расходов на защиту, если она предусмотрена, и условие о периоде, в который можно заявить претензию после увольнения или банкротства.
• О заявлении управляющего страховщика уведомляют сразу. Опоздание даёт ему право отказать, если он не узнал о случае иначе и это могло повлиять на выплату (ст. 961 ГК РФ).

Что такое D&O и как он устроен по российскому праву?

D&O (directors and officers liability) — страхование ответственности руководителей и должностных лиц компании перед третьими лицами и самой компанией. В российском законе нет отдельной главы или закона об этом виде страхования. К нему применяются общие правила гл. 48 ГК РФ об имущественном страховании: по договору может быть застрахован, в частности, риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу других лиц (подп. 2 п. 2 ст. 929, ст. 931 ГК РФ).

Обычно страхователь — компания: она платит премию и заключает договор, а застрахованными называет директоров, членов совета директоров, иногда финансового директора и главного бухгалтера. Здесь первая ловушка. Лицо, риск ответственности которого застрахован, должно быть названо в договоре. Если оно не названо, считается застрахованным риск ответственности самого страхователя (п. 2 ст. 931 ГК РФ). Формулировка «все лица, занимающие должности…» обычно решает эту задачу, но проверить её нужно.

Существенные условия договора — объект страхования, характер страхового случая, страховая сумма и срок (п. 1 ст. 942 ГК РФ). Для D&O из этого следуют три вопроса, на которые должен отвечать полис:

Не путайте D&O с обязательным страхованием арбитражного управляющего. Тот обязан страховать свою ответственность перед лицами, участвующими в деле о банкротстве, и иными лицами (ст. 24.1 Закона о банкротстве), но это его риск, а не директора.

Покрывает ли D&O субсидиарную ответственность?

Зависит от текста полиса и правил страхования конкретного страховщика: в стандартном покрытии субсидиарная ответственность упомянута не всегда. Условно формулировки можно свести к трём вариантам.

1. Прямо включена. Полис называет требования о привлечении к субсидиарной ответственности по Закону о банкротстве страховым случаем или включает их в определение претензии. Это лучший вариант, но смотрите на сублимит: он бывает меньше общего лимита.
2. Не упомянута. Полис покрывает «убытки третьих лиц из-за неправомерных действий». Тогда страховщик может спорить, относится ли к ним субсидиарка, по которой взыскивают долги компании перед кредиторами. Исход такого спора заранее не предсказать.
3. Прямо исключена или исключены все требования, связанные с банкротством компании. Тогда полис поможет с другими рисками — например, с взысканием убытков с директора по иску участников, — но не с субсидиаркой.

Во многих полисах есть ещё одно исключение — требования самой компании к собственным директорам. В банкротстве заявление о субсидиарке по ст. 61.11 управляющий подаёт от имени должника (п. 1 ст. 61.14 Закона о банкротстве). Если в полисе есть такое исключение без оговорки для требований управляющего и кредиторов в банкротстве, покрытие по субсидиарке может оказаться пустым.

Когда страховщик откажет в выплате по субсидиарке?

Основания для отказа делятся на законные и договорные.

По закону. Страховщик освобождается от выплаты, если страховой случай наступил вследствие умысла страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица (п. 1 ст. 963 ГК РФ). Субсидиарная ответственность сама по себе не означает умысла: закон говорит о вине контролирующего лица (п. 10 ст. 61.11 Закона о банкротстве), а её форма в разных эпизодах разная. Но эпизоды с выводом активов, фиктивными сделками или уничтожением документов страховщик, скорее всего, будет квалифицировать как умышленные.

Ещё два законных основания связаны с поведением страхователя:

• Неверные сведения при заключении договора. Если страхователь сообщил заведомо ложные сведения об обстоятельствах, существенных для оценки риска, страховщик вправе требовать признания договора недействительным (п. 3 ст. 944 ГК РФ). Если компания при покупке полиса на вопросы страховщика ответила неправду о долгах, проверках, претензиях, полис уязвим. Если же страховщик заключил договор, не получив ответа на какой-то свой вопрос, потом сослаться на несообщение этого обстоятельства он не сможет (п. 2 ст. 944 ГК РФ).
• Позднее уведомление. Страхователь обязан незамедлительно уведомить страховщика о страховом случае, а если договор устанавливает срок и способ — в этот срок и этим способом. Нарушение даёт страховщику право отказать, если не доказано, что он своевременно узнал о случае или что отсутствие сведений не могло повлиять на его обязанность платить (ст. 961 ГК РФ).

По договору. В D&O-полисах часто встречаются такие исключения; их набор зависит от страховщика и правил страхования:

• умышленные и мошеннические действия, получение незаконной личной выгоды — часто с условием, что они установлены судебным актом;
• штрафы, налоги и иные публичные санкции;
• обстоятельства, о которых застрахованный знал до начала срока страхования;
• претензии, связанные с банкротством, или претензии компании к своим директорам;
• ответственность по договорам, которые заключил сам директор.

У компании был полис D&O, а вам пришло заявление о субсидиарке? Пришлите полис с правилами страхования и заявление управляющего — ответим в тот же день. +7 495 769-07-77 · t.me/gorshkovmorozovlegal

Кто получает деньги по полису и сколько?

Возмещение вреда по D&O получает не директор, а тот, кому причинён вред. Договор страхования риска ответственности за причинение вреда считается заключённым в пользу лиц, которым может быть причинён вред, даже если в договоре сказано иное или ничего не сказано (п. 3 ст. 931 ГК РФ). Для субсидиарки это конкурсная масса или кредиторы, а выплата уменьшает долг директора.

Потерпевший может предъявить требование напрямую страховщику, только если страхование обязательно или это предусмотрено законом или договором (п. 4 ст. 931 ГК РФ). Для добровольного D&O это решает текст полиса. Если прямого права требовать у страховщика нет, управляющий предъявляет требование директору, а директор уже сам обращается к страховщику по условиям полиса.

Сумма ограничена лимитом (страховой суммой). Субсидиарная ответственность по ст. 61.11 равна совокупному размеру требований кредиторов, включённых в реестр, заявленных после его закрытия и текущих платежей, оставшихся непогашенными из-за недостаточности имущества должника (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве). В крупном банкротстве эта сумма может превысить лимит полиса, а во многих полисах лимит общий для всех застрахованных и всех претензий за период страхования. Остаток директор платит сам. Об уменьшении самой суммы — в статье о размере субсидиарной ответственности.

Расходы на защиту: почему это часто самая ценная часть полиса

Для директора часто самая ценная часть D&O — не выплата кредиторам, а оплата расходов на юристов и экспертов, если полис её предусматривает. Некоторые полисы предусматривают авансирование расходов на защиту ещё до решения суда, иногда с условием вернуть их, если позже будет установлен умысел. Это позволяет выстроить защиту сразу, не продавая имущество.

Что проверить в этой части:

• покрываются ли расходы на защиту в обособленном споре о субсидиарке и в связанных спорах об обеспечительных мерах;
• нужно ли согласовывать со страховщиком выбор юриста и смету;
• входят ли расходы в общий лимит или идут сверх него. Если входят, каждый рубль на юристов уменьшает сумму на выплату кредиторам.

Как строится сама защита по субсидиарке и из каких этапов она состоит, — в статье о защите от субсидиарной ответственности.

Почему важны сроки полиса: claims-made, ретроактивная дата и дополнительный период

D&O-полисы на рынке обычно строятся по принципу claims-made («по заявленной претензии»), но это нужно проверить в своём полисе: страховой случай — претензия, заявленная к застрахованному в период действия полиса, а не само управленческое решение. Для субсидиарки это критично. Решения, за которые привлекают, могли быть приняты задолго до признаков банкротства — в пределах трёх лет до их появления, а заявление управляющий подаёт уже после признания компании банкротом. Срок давности — три года с момента, когда заявитель узнал или должен был узнать об основаниях, но не позднее трёх лет со дня признания должника банкротом и не позднее десяти лет со дня спорных действий (п. 5 ст. 61.14 Закона о банкротстве). Подробно — в статье о сроке давности субсидиарной ответственности.

Отсюда три условия, которые нужно проверить:

1. Ретроактивная дата. Покрываются ли претензии из действий, совершённых до начала действия полиса. Если ретроактивная дата совпадает с датой первого полиса, решения прошлых лет не покрыты.
2. Продление. Компания в кризисе может перестать платить за страхование. Если полис не продлили, претензия, пришедшая через год, уже не страховой случай.
3. Дополнительный период для заявления претензий. Условие, позволяющее заявлять претензии после окончания полиса — при уходе директора, продаже компании, начале банкротства. Для бывшего директора это может быть единственным шансом воспользоваться полисом.

Что делать, если вы директор и у компании есть или был полис

Пока вы работаете.

1. Запросите копию полиса и правил страхования. Проверьте, что вы названы застрахованным лицом или подпадаете под общее определение.
2. Посмотрите, как полис относится к субсидиарке, банкротству и требованиям компании к директорам.
3. Проверьте лимит, сублимиты, ретроактивную дату и дополнительный период.
4. При уходе попросите подтверждение, что полис покрывает бывших директоров, и сохраните копии документов.

Если пришло заявление о субсидиарке: первые 7 дней.

1. Найдите полис и правила страхования, даже если компания уже в банкротстве: у управляющего, у брокера, у страховщика.
2. Уведомите страховщика письменно в срок и способом из договора, приложив заявление.
3. Запросите согласие на оплату расходов на защиту, если полис их покрывает.
4. Не признавайте требования и не заключайте соглашений без согласования со страховщиком, если полис этого требует.

Первые 30 дней.

1. Получите позицию страховщика о покрытии в письменном виде.
2. Если страховщик отказывает, оцените основания по тексту полиса и закона: отказ не всегда обоснован.
3. Стройте защиту по существу, не дожидаясь страховщика: сроки в обособленном споре от полиса не зависят.

Ошибки, которые стоят дороже всего

• Узнать о полисе после решения суда. Пропущенное уведомление может дать страховщику основание отказать.
• Считать полис гарантией. При умысле страховщик не платит, а лимит может оказаться меньше суммы субсидиарки.
• Не проверить, назван ли директор застрахованным. Без этого застрахована ответственность компании.
• Разрешить компании не продлевать полис в кризис. Претензии могут прийти как раз после окончания срока.
• Дать страховщику ложные ответы о проблемах при покупке. Это даёт ему право требовать признания договора недействительным.

Пример из практики: типовая ситуация

Типовая ситуация (условный пример, не дело конкретного клиента). Наёмный генеральный директор девелоперской компании ушёл за год до её банкротства. У компании действовал полис D&O, но после его ухода полис не продлили. Через полтора года после признания компании банкротом управляющий заявил о субсидиарной ответственности бывшего директора и собственника по эпизодам выдачи займов связанным лицам.

В такой ситуации первым делом проверяют три вещи: был ли у полиса дополнительный период для заявления претензий, включены ли в покрытие требования управляющего, и не исключены ли требования, связанные с банкротством. Если покрытия нет, директор защищается сам, а полис остаётся аргументом лишь в споре о том, кто отвечал за риски. Если покрытие есть, страховщика уведомляют сразу и добиваются оплаты расходов на защиту. Ни в одном варианте полис не заменяет работу по существу: доказательства роли собственника и отсутствия причинной связи.

Частые вопросы

Обязана ли компания страховать ответственность директора? Обязательным страхование ответственности становится, только когда закон возлагает такую обязанность (п. 2 ст. 927 ГК РФ); для директоров общей обязанности нет. Это решение компании и условие, которое директор может обсуждать при найме.

Поможет ли полис, если меня обвиняют в выводе активов? Скорее всего, в части основного долга — нет: при умысле страховщик освобождается от выплаты (п. 1 ст. 963 ГК РФ), а во многих полисах мошеннические действия исключены. Но расходы на защиту до установления умысла некоторые полисы оплачивают.

Кто получит деньги по полису? Тот, кому причинён вред (п. 3 ст. 931 ГК РФ): ваш долг уменьшится, но на ваш счёт выплата по общему правилу не придёт. Расходы на защиту оплачиваются по условиям полиса.

Я уже уволился. Полис на меня распространяется? Если в определение застрахованного лица входят бывшие руководители и претензия заявлена в период действия полиса или в дополнительный период — да. Это нужно проверять по тексту.

Можно ли купить полис, когда компания уже на грани банкротства? Можно попытаться, но страховщик спросит о финансовом положении и известных претензиях. Сообщить заведомо ложные сведения нельзя: это основание признать договор недействительным (п. 3 ст. 944 ГК РФ). А известные обстоятельства полисы часто исключают из покрытия.

Поможет ли D&O с налоговыми долгами компании? Налоги и штрафы во многих полисах исключены из покрытия. О налоговых рисках директора — в статье о налоговой субсидиарной ответственности.

Когда звать юриста

Юрист нужен в двух точках: когда вам предлагают полис или должность в компании с полисом, и когда пришло заявление о субсидиарке. В первом случае он проверит, защищает ли вас текст полиса. Во втором — уведомит страховщика правильно и выстроит защиту, не дожидаясь его решения.

«Горшков, Морозов и партнёры» ведёт такие дела так: дело ведёт партнёр лично, юристы и бухгалтеры работают в одной команде, поэтому расчёты и финансовый анализ делаем сами.

Работа начинается с оценки перспектив — отдельного этапа до договора на ведение спора. Партнёр изучает документы и оценивает: что можно опровергнуть, какой сценарий реален и сколько будет стоить каждый следующий этап. На выходе — разбор заявления о субсидиарке и полиса вместе: какие эпизоды опасны, покрывает ли их полис, что сделать со страховщиком и какую защиту строить в любом случае. Стоимость самой оценки и срок её подготовки называем до начала работы — позвоните или напишите в Telegram, ответим в тот же день. Дальше каждый этап идёт по фиксированной смете. По договорённости часть вознаграждения может зависеть от результата (гонорар успеха); что считается результатом, записывается в договоре, а базовая часть сметы от исхода не зависит. Если перспектив мало, скажем об этом до договора.

+7 495 769-07-77 · Telegram t.me/gorshkovmorozovlegal · info@gmlegal.ru · Москва, ул. Пятницкая, 6/1с1 · оставить заявку. Конфиденциально.

Подробнее о практике — защита от субсидиарной ответственности, описания дел — на странице кейсов.

---

Материал подготовлен юристами практики банкротства и защиты контролирующих лиц «Горшков, Морозов и партнёры». Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу.