Солидарная и субсидиарная ответственность отвечают на разные вопросы. Субсидиарная — о порядке: дополнительный должник платит, когда основной не заплатил (ст. 399 ГК РФ). Солидарная — о том, как отвечают несколько человек: кредитор вправе взыскать весь долг с любого из них (ст. 323 ГК РФ). В банкротстве компании эти понятия работают вместе: директор и собственник отвечают по долгам компании субсидиарно, а между собой, если банкротство вызвали действия нескольких контролирующих лиц, — солидарно (п. 8 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Поэтому платить может тот, у кого проще взыскать, а не тот, кто больше виноват. Восстановить справедливость можно потом, регрессным требованием, но оно стоит ровно столько, сколько удастся получить с собственника.

Коротко

• Субсидиарная ответственность — это очерёдность: сначала основной должник, потом дополнительный. Солидарная — это объём: каждый из должников может отвечать за всё.
• Долевая ответственность — правило по умолчанию для обычных обязательств с несколькими должниками (ст. 321 ГК РФ), но в предпринимательских обязательствах по общему правилу действует солидарность (п. 2 ст. 322 ГК РФ).
• Контролирующие лица, из-за действий которых компания не может рассчитаться с кредиторами, отвечают солидарно (п. 8 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Если их действия были независимы и по отдельности к банкротству не вели, а вместе привели к нему, они отвечают в долях (п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 53).
• Кредитору всё равно, кто из солидарных должников виноват больше: он вправе требовать с любого, полностью или частично (ст. 323 ГК РФ). Для наёмного директора с квартирой и вкладом это главный риск.
• Заплативший вправе требовать с остальных их доли: по степени вины или поровну (п. 2 ст. 1081, ст. 325 ГК РФ). Какую из норм применять, Закон о банкротстве не говорит.
• Снижать свою сумму выгоднее в самом споре, чем надеяться на регресс: через отсутствие вины, номинальность или доказательство того, что ваш вклад во вред существенно меньше (п. 9–11 ст. 61.11).

Что такое субсидиарная ответственность?

Субсидиарная ответственность — это ответственность «во вторую очередь»: лицо отвечает дополнительно к основному должнику, и кредитор сначала должен обратиться к основному (п. 1 ст. 399 ГК РФ). Если основной должник отказался платить или не ответил в разумный срок, требование можно предъявить субсидиарному должнику.

Кредитор не вправе требовать с субсидиарного должника то, что может получить зачётом встречного требования или бесспорным взысканием с основного (п. 2 ст. 399 ГК РФ).

Эти правила применяются, если закон не установил иной порядок (п. 4 ст. 399 ГК РФ), и субсидиарка контролирующих лиц при банкротстве — как раз особый порядок. Участник ООО по общему правилу не отвечает по долгам общества (п. 2 ст. 56, п. 1 ст. 87 ГК РФ), но Закон о банкротстве делает исключение для контролирующих должника лиц (КДЛ). Роль «основного должника» играет сама компания: к директору и собственнику обращаются, когда выяснилось, что имущества компании на всех кредиторов не хватает. Размер по ст. 61.11 так и считается — по требованиям, оставшимся непогашенными из-за недостаточности имущества должника (п. 11 ст. 61.11 Закона о банкротстве).

Вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности по общему правилу решает суд в рамках дела о банкротстве (п. 1 ст. 61.16 Закона о банкротстве), а если сумму ещё нельзя посчитать, суд сначала устанавливает основания, а размер определяет позже, после расчётов с кредиторами (п. 7 ст. 61.16). Вне банкротства субсидиарную ответственность могут возложить по заявлению кредитора, если компанию исключили из ЕГРЮЛ, а долги не погашены из-за недобросовестных или неразумных действий контролирующих лиц (п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО). Подробно о том, когда собственник отвечает по долгам, — в статье о субсидиарной ответственности учредителя.

Что такое солидарная ответственность и чем она опасна?

Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе требовать исполнения от всех должников вместе или от любого из них, полностью или в части долга (п. 1 ст. 323 ГК РФ). Пока долг не погашен полностью, обязаны все: не получив всё с одного, кредитор добирает недостающее с остальных (п. 2 ст. 323 ГК РФ).

Солидарность возникает, если её предусматривает договор или закон (п. 1 ст. 322 ГК РФ). В предпринимательских обязательствах она действует по общему правилу, если закон, иные правовые акты или условия обязательства не предусматривают иное (п. 2 ст. 322 ГК РФ). Лица, совместно причинившие вред, тоже отвечают солидарно (ст. 1080 ГК РФ).

Три следствия, которые важны для любого солидарного должника:

1. Кредитор выбирает сам, с кого взыскивать, и не обязан начинать с «главного виноватого».
2. Чужие отношения не защищают. Солидарный должник не вправе возражать кредитору ссылками на те отношения других должников с кредитором, в которых сам не участвует (ст. 324 ГК РФ).
3. Полное исполнение одним освобождает всех перед кредитором (п. 1 ст. 325 ГК РФ).

Долевая ответственность устроена иначе: каждый должник исполняет в равной доле с другими, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное (ст. 321 ГК РФ). В предпринимательстве это исключение.

Чем отличается солидарная ответственность от субсидиарной?

Разница между солидарной и субсидиарной ответственностью в том, что первая определяет, с кого и сколько можно взыскать, а вторая — в каком порядке; сравнение — в таблице. Поэтому они не исключают друг друга: несколько субсидиарных должников могут отвечать между собой солидарно.

Поручительство — частый источник путаницы. Поручитель по общему правилу отвечает солидарно с должником, а субсидиарно — только если это предусмотрено законом или договором поручительства (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Чем это грозит собственнику при банкротстве компании, разобрано в статье о поручителе при банкротстве компании.

Как солидарная и субсидиарная ответственность сочетаются в банкротстве?

В банкротстве обе конструкции работают одновременно: контролирующие лица отвечают субсидиарно по отношению к компании и, как правило, солидарно между собой.

Директора и других КДЛ привлекают по двум основаниям: компания не может полностью погасить требования кредиторов из-за их действий (ст. 61.11 Закона о банкротстве) или руководитель не подал заявление о банкротстве в течение месяца с даты обстоятельств из п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве (п. 2 ст. 9, ст. 61.12). По первому основанию несколько КДЛ отвечают солидарно, если полное погашение невозможно вследствие действий или бездействия нескольких из них (п. 8 ст. 61.11). По второму — если обязанность нарушили несколько лиц, они отвечают солидарно (п. 1 ст. 61.12).

Но солидарность не безусловна. Разъяснения Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53 различают несколько ситуаций:

Пленум предполагает совместными действия аффилированных между собой КДЛ, пока не доказано иное. Для членов коллегиального органа Пленум прямо требует оценивать участие каждого в причинении вреда: одинаковая должность или статус КДЛ соучастия не доказывают (п. 22(1) Постановления Пленума № 53).

При совместном причинении убытков самой компании директор, члены органов и лица, фактически определяющие её действия, тоже отвечают солидарно (п. 4 ст. 53.1 ГК РФ).

Если директора привлекли вместе с собственником: кто платит на самом деле?

Платит тот, с кого кредиторы смогут взыскать, а не тот, кого суд считает главным виноватым. При солидарной ответственности суд не определяет, сколько должен внести каждый: всем ответчикам присуждают одну сумму, а кредиторы вправе требовать её с любого (ст. 323 ГК РФ).

Активы собственника часто разнесены по холдингам и родственникам, а у наёмного директора — квартира, вклад и зарплатная карта. Даже если суд в мотивировке пишет, что ключевые решения принимал собственник, при солидарной ответственности это не ограничивает взыскание с директора.

Что реально уменьшает собственную сумму директора, а не просто перераспределяет её внутри группы:

• Оспорить роль в эпизодах. Руководитель предполагается КДЛ (подп. 1 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве), но роль в конкретных эпизодах можно оспаривать: см. что делать, когда юристы собственника перекладывают всё на директора.
• Доказать отсутствие вины. КДЛ не отвечает, если докажет, что его вины нет, в частности действовал в обычных условиях оборота, добросовестно и разумно, не нарушая прав кредиторов, чтобы предотвратить больший ущерб (п. 10 ст. 61.11).
• Уменьшить размер по своему вкладу во вред. Размер подлежит уменьшению, если ответчик докажет, что вред, причинённый по его вине, существенно меньше требований (абз. 2 п. 11 ст. 61.11); доказывает каждый за себя.
• Номинальность. Суд вправе уменьшить ответственность номинального руководителя или освободить от неё, если он докажет номинальность и его сведения помогли установить фактического контролёра или найти скрытое имущество (п. 9 ст. 61.11). Подробнее — об ответственности номинального директора.
• Доли вместо солидарности. Если действия директора и собственника были независимы и по отдельности к банкротству не вели, можно добиваться распределения ответственности по долям.

Как суд считает общую сумму и что ещё её снижает, разобрано в статье о размере субсидиарной ответственности.

Вас привлекают к субсидиарке вместе с собственником, а его юристы уже валят всё на вас? Пришлите заявление управляющего и отзыв собственника — ответим в тот же день. +7 495 769-07-77 · t.me/gorshkovmorozovlegal

Можно ли потом взыскать с собственника: как работает регресс?

Можно: солидарный должник, который заплатил, вправе требовать с остальных их доли (регресс). Регресс к самой компании закон тоже даёт, но его удовлетворяют после всех кредиторов (п. 3 ст. 61.15 Закона о банкротстве), так что реальный адресат — собственник, а ценность регресса зависит от его имущества.

Какие доли считать, закон решает двумя нормами:

• Общее правило ст. 325 ГК РФ. Если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками, заплативший требует с остальных в равных долях за вычетом своей. Неуплаченное одним из них падает в равной доле на всех, включая заплатившего (подп. 1 и 2 п. 2 ст. 325 ГК РФ).
• Правило для совместного вреда, ст. 1081 ГК РФ. Причинитель вреда, возместивший совместно причинённый вред, вправе требовать с каждого из других долю, соответствующую степени его вины; если степень вины определить нельзя, доли равны (п. 2 ст. 1081 ГК РФ).

Ни Закон о банкротстве, ни Пленум № 53 прямо не говорят, по какой из этих норм делить регресс между КДЛ. Пленум лишь разъясняет, что к субсидиарной ответственности КДЛ применяются общие положения ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда, если они не противоречат Закону о банкротстве. Поэтому у директора, который заплатил за собственника, есть довод о долях по степени вины. Какую применит суд, зависит от дела, но вывод один: всё, что вы соберёте в основном споре о том, кто принимал решения, пригодится и для регресса.

Регресс — запасной путь, а не защита: сначала нужно заплатить, а потом взыскать с собственника обычный денежный долг. Если его имущество выведено или он сам в банкротстве, вы становитесь ещё одним кредитором в очереди.

Можно ли заранее договориться с собственником, кто сколько платит?

Договориться можно, но такая договорённость работает только между вами и не ограничивает кредиторов. Ст. 325 ГК РФ прямо допускает, что из отношений между солидарными должниками может вытекать иной порядок распределения, поэтому соглашение о долях будет учитываться в регрессе. А кредитор по-прежнему вправе взыскать всю сумму с любого из вас (ст. 323 ГК РФ).

У такого соглашения есть и обратная сторона. Пленум № 53 при оценке совместности действий КДЛ учитывает их согласованность и скоординированность. Соглашение о распределении «общей ответственности» управляющий может попытаться использовать как довод о совместных действиях, поэтому обсуждайте его со своим юристом, а не с юристом собственника.

Что делать в первые 7 и 30 дней

Первые 7 дней.

1. Получите заявление о привлечении и посмотрите, к кому оно предъявлено, по каким основаниям и в каком режиме: солидарно или по долям.
2. Отделите эпизоды, которые вменяют лично вам, от эпизодов собственника и соберите документы о том, кто принимал решения.
3. Если юристы компании представляют и собственника, найдите своего юриста.
4. Ничего не продавайте, не дарите и не переводите родственникам: это ухудшит позицию и в основном споре, и в споре об аресте.

Первые 30 дней.

1. Подготовьте отзыв: статус и период, отсутствие вины по эпизодам, номинальность (если она была), довод о долях вместо солидарности.
2. Посчитайте вред по каждому вменяемому эпизоду: это основа для уменьшения размера по абз. 2 п. 11 ст. 61.11.
3. Если в споре возможны сведения о фактическом контролёре или скрытом имуществе, решите, раскрывать ли их и когда (п. 9 ст. 61.11).

Ошибки, которые стоят дороже всего

• Полагаться на регресс вместо защиты. Регресс начинается после оплаты и упирается в имущество собственника. Снижать свою сумму нужно в основном споре.
• Не собирать документы об оплате. Без подтверждения сумм и дат регресс доказать трудно, а давность по нему начинает течь со дня исполнения (п. 3 ст. 200 ГК РФ).
• Не проверить, как заявлено требование. Солидарно или в долях — от этого зависит, можно ли взыскать с вас всю сумму.
• Обсуждать доли с юристом собственника. Ваши интересы расходятся, а такие договорённости могут стать доводом о совместных действиях.

Пример из практики: типовая ситуация

Типовая ситуация (условный пример, не дело конкретного клиента). Конкурсный управляющий девелоперской компании просит привлечь к субсидиарной ответственности по ст. 61.11 на 700 млн ₽ солидарно двух собственников и наёмного генерального директора, у которого нет доли в компании. Директор подписывал платежи, которые вменяют как вывод активов, но поручения давали собственники.

Разумная защита строится вокруг размера и режима ответственности, а не регресса: по каким эпизодам решали собственники, почему возможны доли вместо солидарности и каков реальный вред по бесспорным эпизодам.

Предположим, суд всё же привлёк всех троих солидарно, и до того как кредиторы добрались до активов собственников, приставы списали со счетов директора 4,2 млн ₽. Что будет в регрессном споре:

Закон говорит о регрессе того, кто исполнил солидарную обязанность, поэтому право требовать доли после частичной оплаты придётся обосновывать отдельно. И в обоих случаях эти деньги придётся ещё взыскать: если имущество собственников выведено, регресс останется на бумаге.

Частые вопросы

В чём разница между солидарной и субсидиарной ответственностью? Субсидиарная — про порядок, солидарная — про объём; в банкротстве компании они работают вместе: контролирующие лица отвечают после компании и при этом солидарно между собой (подробнее — в таблице выше).

Поручительство — это субсидиарная или солидарная ответственность? По общему правилу солидарная: поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если закон или договор поручительства не предусматривают субсидиарную ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК РФ).

Если меня и собственника привлекли солидарно, могут ли взыскать всё с меня? Да (ст. 323 ГК РФ). Поэтому защищаться нужно в основном споре: оспаривать эпизоды, режим ответственности и размер.

Можно ли потом взыскать с собственника то, что я заплатил? Можно регрессным требованием, в долях по ст. 325 или п. 2 ст. 1081 ГК РФ; давность считают со дня, когда вы исполнили обязательство (п. 3 ст. 200 ГК РФ). Результат зависит от того, есть ли у собственника имущество.

Спишут ли субсидиарку, если я пройду личное банкротство? По общему правилу нет: требование о привлечении к субсидиарной ответственности не списывается при банкротстве гражданина и сохраняется после завершения процедуры (п. 6 ст. 213.28 Закона о банкротстве). Что при этом защищено, разобрано в статье о том, могут ли забрать квартиру и имущество супруга.

Отвечает ли собственник солидарно, если я был номинальным директором? По общему правилу номинальный и фактический руководители отвечают солидарно. Если суд уменьшит ответственность номинального руководителя по п. 9 ст. 61.11, фактический отвечает полностью, а номинальный — солидарно с ним только в неуменьшенной части (п. 6 Постановления Пленума № 53).

Когда звать юриста

Юриста стоит звать, как только вы получили заявление о привлечении к субсидиарной ответственности, где вы стоите рядом с собственником, или увидели, что его юристы строят защиту на вашей подписи. Режим ответственности, доли и размер решаются в основном споре, и позже их не исправить регрессом.

«Горшков, Морозов и партнёры» ведёт такие дела так: дело ведёт партнёр лично, юристы и бухгалтеры работают в одной команде, поэтому расчёты и финансовый анализ делаем сами.

Работа начинается с оценки перспектив — отдельного этапа до договора на ведение спора. Партнёр изучает документы и оценивает: что можно опровергнуть, какой сценарий реален и сколько будет стоить каждый следующий этап. На выходе — разбор эпизодов, которые вменяют лично вам, вывод о том, есть ли основания спорить о долях вместо солидарности или об уменьшении размера, и оценка, имеет ли смысл рассчитывать на регресс к собственнику. Стоимость самой оценки и срок её подготовки называем до начала работы — позвоните или напишите в Telegram, ответим в тот же день. Дальше каждый этап идёт по фиксированной смете. По договорённости часть вознаграждения может зависеть от результата (гонорар успеха); что считается результатом, записывается в договоре, а базовая часть сметы от исхода не зависит. Если перспектив мало, скажем об этом до договора.

+7 495 769-07-77 · Telegram t.me/gorshkovmorozovlegal · info@gmlegal.ru · Москва, ул. Пятницкая, 6/1с1 · оставить заявку. Конфиденциально.

Подробнее о практике — защита от субсидиарной ответственности, описания дел — на странице кейсов.

---

Материал подготовлен юристами практики банкротства и защиты контролирующих лиц «Горшков, Морозов и партнёры». Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу.