Главный бухгалтер и финансовый директор не становятся контролирующими должника лицами (КДЛ) только из-за должности: так прямо сказано в п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 53. К субсидиарной ответственности их привлекают в трёх случаях:

• они фактически определяли ключевые решения компании;
• их признали КДЛ, а документы учёта, за которые они отвечали, пропали или искажены (п. 4 ст. 61.11 Закона о банкротстве, п. 24 Постановления № 53);
• они вместе с руководителем участвовали в причинении вреда кредиторам.

В третьем случае лицо, не признанное КДЛ, отвечает солидарно с контролирующим лицом в пределах вреда, который помогло причинить, если этого вреда самого по себе не хватило для банкротства (п. 22(2) Постановления № 53). Но главбух, который по указанию руководителя или вместе с ним уничтожил, скрыл или исказил документы, отвечает солидарно с руководителем как соучастник доведения до банкротства (п. 24).

Коротко

• Должность главбуха или финдиректора сама по себе не делает человека контролирующим лицом: суд проверяет, насколько значительным было его влияние на существенные деловые решения.
• Самая частая угроза для главбуха — презумпция по документам учёта: она применяется и к тем, кто вёл учёт и хранил документы, если их признали контролирующими лицами, а не только к директору.
• Финдиректор чаще попадает в спор через сделки: если он определял существенные условия сделок, изменивших судьбу компании, его признают контролирующим.
• Если главбух не КДЛ, но по указанию директора уничтожил, скрыл или исказил документы, он отвечает солидарно с директором как соучастник.
• Подать заявление о банкротстве обязан руководитель. Главбух или финдиректор может отвечать за неподачу, только если его признали контролирующим лицом и у него были полномочия созвать орган, решающий вопрос о ликвидации, или самому принять такое решение (п. 13 Постановления № 53).
• Лучшая защита — бумажный след: письменные распоряжения руководителя при разногласиях по учёту, служебные записки о рисках, акт передачи дел при уходе.

Может ли главный бухгалтер быть контролирующим должника лицом?

Может, но не по должности. Закон называет должностное положение главного бухгалтера и финансового директора одним из способов, которыми может достигаться возможность определять действия компании (подп. 3 п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Однако, в отличие от генерального директора, для них нет презумпции контроля: подп. 1 п. 4 ст. 61.10 касается руководителя, членов исполнительного органа и ликвидатора.

Верховный суд добавил к этому ясное правило: лицо не может быть признано контролирующим только потому, что занимало должность главного бухгалтера или финансового директора либо получило полномочия на отдельные обычные сделки (п. 3 Постановления № 53). Признать его КДЛ можно на общих основаниях; суд при этом учитывает возможности, которые давала ему должность. Критерий один: фактическая возможность давать обязательные указания или иным образом определять действия компании.

Отдельно закон предполагает контроль у того, кто извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения органов управления компании (подп. 3 п. 4 ст. 61.10). Для финдиректора, который участвовал в схемах и сам на них заработал, это реальный риск. Подробно о критериях КДЛ — в статье о контролирующем должника лице.

Чем опасна для бухгалтера презумпция по документам?

Это главный риск для главбуха. Если документов учёта или отчётности нет либо они искажены к введению наблюдения или к признанию банкротом и это существенно затруднило процедуру, предполагается, что банкротство вызвали действия контролирующего лица (подп. 2 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Закон прямо распространяет эту презумпцию не только на тех, кто организует учёт, но и на тех, кто ведёт учёт и хранит документы (п. 4 ст. 61.11).

Верховный суд разделил два сценария (п. 24 Постановления № 53):

• Главбух признан контролирующим лицом. Тогда при доказанной непередаче, сокрытии, утрате или искажении документации, существенно затруднивших процедуру, предполагается, что его совместные с руководителем действия стали необходимой причиной объективного банкротства.
• Главбух не признан контролирующим лицом. Он отвечает солидарно с бывшим руководителем как соучастник, если доказано, что он по указанию руководителя или вместе с ним совершил действия, которые привели к уничтожению документации, её сокрытию или искажению сведений.

Вывод: для бухгалтера-исполнителя, который вёл учёт добросовестно и передал документы, презумпция не должна превращаться в автоматическую ответственность. Опасно другое: удалить базу «по просьбе директора», не передать архив при уходе, провести задним числом документы, которые потом окажутся фиктивными.

Подробно о передаче документов управляющему и о том, как опровергают эту презумпцию, — в статье о передаче документов конкурсному управляющему.

Как бухгалтеру защититься, если директор требовал провести спорную операцию?

Для этого в законе о бухгалтерском учёте есть специальный механизм. При разногласиях между руководителем и главным бухгалтером данные первичного документа принимаются или не принимаются к учёту, а объект отражается или не отражается в отчётности по письменному распоряжению руководителя. И тогда руководитель единолично несёт ответственность за созданную информацию и за достоверность отчётности (ч. 8 ст. 7 Закона № 402-ФЗ «О бухгалтерском учёте»).

Это правило работает только при одном условии: распоряжение должно быть письменным. Устное «проведи, я отвечаю» в споре о субсидиарке ничего не стоит. Механизм касается и того, на кого возложено ведение учёта, и внешней бухгалтерии по договору.

Что ещё защищает бухгалтера:

• служебные записки руководителю о рисках: о кассовом разрыве, о росте долгов перед бюджетом, о сомнительных контрагентах;
• переписка, где видно, что решения о платежах принимал не он;
• регламенты и приказы о распределении полномочий;
• акт передачи дел и документов при увольнении.

Если вы ещё работаете в компании с признаками банкротства, эти документы нужно создавать сейчас и хранить законно — без выноса баз с коммерческой тайной.

Когда к субсидиарке привлекают финансового директора?

Финансового директора привлекают чаще, чем главбуха, потому что у него обычно больше реального влияния. Типичные сценарии:

1. Определял существенные условия сделок. Если сделки, изменившие экономическую или юридическую судьбу компании, заключены под влиянием лица, которое определило их существенные условия, оно подлежит признанию контролирующим (п. 3 Постановления № 53). Финдиректор, который сам договаривался о выводе денег через займы аффилированным компаниям, — классический пример.
2. Действовал по доверенности как фактический руководитель. Полномочия совершать сделки по доверенности — ещё один способ контроля (подп. 2 п. 2 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Но доверенность на отдельные обычные сделки сама по себе статуса КДЛ не создаёт.
3. Участвовал в причинении вреда, не будучи КДЛ. Тогда он отвечает солидарно с контролирующим лицом, но только в пределах вреда, который причинил вместе с ним (п. 22(2) Постановления № 53). Ограничение работает, если вред от его участия сам по себе не был достаточен для банкротства: тогда исполнитель одной сделки не отвечает за всё банкротство.

Если финдиректора и директора привлекают вместе и обоих признают КДЛ, по общему правилу они отвечают солидарно (п. 8 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Исключение — они действовали независимо и банкротство вызвала только совокупность их действий: тогда ответственность долевая (п. 22 Постановления № 53). Как распределяется долг между солидарными должниками и можно ли потом взыскать с соответчика, — в статье о солидарной и субсидиарной ответственности.

Вас назвали соответчиком в заявлении о субсидиарке как бухгалтера или финдиректора? Пришлите заявление и свою должностную инструкцию — ответим в тот же день. +7 495 769-07-77 · t.me/gorshkovmorozovlegal

Отвечает ли бухгалтер за неподачу заявления о банкротстве?

По общему правилу нет. Субсидиарная ответственность за неподачу заявления наступает у лиц, на которых закон возлагает обязанность созвать заседание для решения об обращении в суд, принять такое решение или подать заявление (п. 1 ст. 61.12 Закона о банкротстве). Подать заявление обязан руководитель (п. 1 ст. 9). Должность главбуха или финдиректора сама по себе в этот круг не входит.

Исключение возможно, если бухгалтера или финдиректора признали контролирующим лицом. Когда руководитель не обратился в суд в месячный срок, а обстоятельства из абз. 2, 5–8 п. 1 ст. 9 не устранены, иные контролирующие должника лица обязаны в течение десяти календарных дней потребовать проведения досрочного заседания органа управления, уполномоченного на решение о ликвидации, для решения об обращении в суд (п. 3.1 ст. 9). Но Верховный суд требует совокупности условий: лицо было КДЛ, не могло не знать о том, что руководитель не исполнил обязанность, обладало полномочиями созвать такой орган или само принять решение и не сделало этого (п. 13 Постановления № 53). В ООО внеочередное собрание созывают по требованию исполнительного органа, совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора или участников, у которых не менее 1/10 голосов, если устав не снизил этот порог (п. 1 ст. 35 Закона об ООО), поэтому у наёмного главбуха без доли и места в совете такого полномочия обычно нет.

Это не значит, что финансовому руководителю нечего делать. Если он видел признаки неплатёжеспособности, его служебная записка директору с цифрами — сильный довод в его защиту и одновременно доказательство того, что руководитель знал о проблеме.

Главбух и финдиректор, не признанные КДЛ, не отвечают как контролирующие лица ни по ст. 61.11, ни по ст. 61.12: их могут привлечь только как соучастников причинения вреда (п. 22(2), п. 24 Постановления № 53).

Могут ли взыскать с бухгалтера убытки, а не субсидиарку?

Могут, и это другой путь. В деле о банкротстве требование о возмещении убытков, причинённых компании, предъявляют к лицам, уполномоченным выступать от её имени, членам коллегиальных органов и лицам, определяющим её действия (п. 1 ст. 61.20 Закона о банкротстве). Финдиректор с доверенностью или фактическим влиянием в этот круг может попасть.

Работник, который не является КДЛ и не действовал от имени компании, отвечает перед работодателем по трудовому праву. По общему правилу работник возмещает прямой действительный ущерб, а неполученные доходы с него не взыскивают (ст. 238 ТК РФ). Полную материальную ответственность можно установить трудовым договором с заместителями руководителя и главным бухгалтером (ч. 2 ст. 243 ТК РФ). Поэтому стоит перечитать свой трудовой договор.

Подробно о том, как доказывают убытки и как защищаются ссылкой на деловое решение, — в статье о взыскании убытков с директора.

Что делать в первые 7 и 30 дней

Первые 7 дней (после заявления о субсидиарке или запроса управляющего)

1. Получите заявление целиком и проверьте, по какому основанию вас привлекают: как КДЛ, как лицо, отвечающее за учёт, или как соучастника.
2. Найдите трудовой договор, должностную инструкцию, приказы о полномочиях и все доверенности.
3. Закрепите переписку, где видно, кто принимал решения о платежах и сделках, — только ту, к которой у вас законный доступ.
4. Найдите акт передачи документов при уходе или опишите, где и у кого остался архив.
5. Не давайте объяснений управляющему и юристам бывшего работодателя без своего юриста.

Первые 30 дней.

1. Составьте карту спорных операций: кто инициировал, кто согласовал, кто провёл, кто получил деньги.
2. Соберите письменные распоряжения руководителя и свои служебные записки о рисках.
3. Если документы у вас — передайте управляющему по описи. Если нет — дайте письменное объяснение.
4. Подготовьте отзыв: почему вы не КДЛ, почему документы не утрачены по вашей вине, в каких пределах мог быть ваш вред.
5. Оцените, есть ли у вас интерес, противоположный интересу директора, и нужен ли вам отдельный юрист.

Ошибки, которые стоят дороже всего

• Довериться юристу бывшего работодателя. Его интерес — переложить ответственность на исполнителей.
• Выполнять устные указания по учёту без письменного распоряжения. Ч. 8 ст. 7 Закона № 402-ФЗ защищает только при письменной форме.
• Удалять базы или «чистить» учёт перед банкротством. Это прямой путь к солидарной ответственности соучастника и к уголовному риску по ст. 195 УК РФ.
• Уходить без акта передачи дел. Потом пропавшие документы будут считать вашими.
• Молчать о своей ограниченной роли. Пределы ответственности не-КДЛ суд устанавливает по доказательствам, которые вы принесёте.

Пример из практики: типовая ситуация

Типовая ситуация (условный пример, не дело конкретного клиента). В банкротстве производственной компании управляющий заявил о субсидиарной ответственности генерального директора, собственника и главного бухгалтера. К главбуху два довода: учётная база за последний год не передана, а часть актов с подрядчиками составлена после того, как деньги ушли.

Защита главбуха в такой ситуации строится по эпизодам. Во-первых, показать, что база осталась на сервере, доступ к которому контролировал собственник, и что главбух сообщал об этом управляющему письменно. Во-вторых, доказать, что акты оформлялись по письменным распоряжениям директора, — это переносит ответственность за содержание учёта на руководителя. В-третьих, если суд всё же увидит участие в эпизоде, доказывать, что вред от него сам по себе не довёл компанию до банкротства, и тогда отвечать только в его пределах. Если же суд сочтёт, что документы искажались вместе с директором, такой предел не поможет: соучастник по документам отвечает солидарно с руководителем. Итог зависит от доказательств; гарантировать его нельзя.

Частые вопросы

Может ли главбух отвечать по долгам компании своим имуществом? Может, если его признают контролирующим лицом или соучастником в причинении вреда. Одна должность для этого не основание (п. 3 Постановления № 53).

Я вёл бухгалтерию на аутсорсе. Меня могут привлечь? Да, риск есть. Руководитель вправе передать ведение учёта по договору (ч. 3 ст. 7 Закона № 402-ФЗ), а презумпция по документам касается и тех, кто ведёт учёт (п. 4 ст. 61.11 Закона о банкротстве). Если вас не признают КДЛ, главный риск — соучастие: если вы по указанию руководителя или вместе с ним уничтожили, скрыли или исказили документы, отвечаете солидарно с ним (п. 24 Постановления № 53).

Финдиректор подписывал платежи по доверенности. Он КДЛ? Не обязательно. Доверенность на отдельные обычные операции сама по себе статуса КДЛ не создаёт (п. 3 Постановления № 53). Вопрос в том, определял ли он сам существенные условия сделок или исполнял решения руководителя и собственника.

Если я уволилась до банкротства, меня могут привлечь? Могут, если в значимый период вы фактически определяли действия компании или участвовали в причинении вреда. Контролирующим должника лицом признают того, кто не более чем за три года до появления признаков банкротства, а также после их появления и до принятия судом заявления о банкротстве мог давать должнику обязательные указания или иным образом определять его действия (п. 1 ст. 61.10 Закона о банкротстве).

Защищает ли письменное распоряжение директора? Да, в вопросах учёта и отчётности: по ч. 8 ст. 7 Закона № 402-ФЗ руководитель, давший письменное распоряжение, единолично отвечает за созданную информацию. Но если сама операция была выводом активов и вы в ней участвовали, распоряжение не снимает вопрос о соучастии.

Сколько можно взыскать с бухгалтера, который не был КДЛ? Если он участвовал в причинении вреда вместе с контролирующим лицом, но этот вред сам по себе не довёл компанию до банкротства, — в пределах этого вреда (п. 22(2) Постановления № 53).

Когда звать юриста

Звать юриста нужно, как только ваше имя появилось в запросе управляющего или в заявлении о субсидиарке, а ещё лучше — когда в компании начались признаки кризиса и вас просят провести спорные операции. Первый отзыв определяет, как суд увидит вашу роль: контролирующего лица или исполнителя.

«Горшков, Морозов и партнёры» ведёт такие дела так: дело ведёт партнёр лично, юристы и бухгалтеры работают в одной команде, поэтому расчёты и финансовый анализ делаем сами.

Работа начинается с оценки перспектив — отдельного этапа до договора на ведение спора. Партнёр изучает документы и оценивает: что можно опровергнуть, какой сценарий реален и сколько будет стоить каждый следующий этап. На выходе — разбор вашей роли по каждому эпизоду: где вас пытаются представить контролирующим лицом, как работает презумпция по документам и в каких пределах возможна ответственность. Стоимость самой оценки и срок её подготовки называем до начала работы — позвоните или напишите в Telegram, ответим в тот же день. Дальше каждый этап идёт по фиксированной смете. По договорённости часть вознаграждения может зависеть от результата (гонорар успеха); что считается результатом, записывается в договоре, а базовая часть сметы от исхода не зависит. Если перспектив мало, скажем об этом до договора.

+7 495 769-07-77 · Telegram t.me/gorshkovmorozovlegal · info@gmlegal.ru · Москва, ул. Пятницкая, 6/1с1 · оставить заявку. Конфиденциально.

Подробнее о практике — защита от субсидиарной ответственности, описания дел — на странице кейсов.

---

Материал подготовлен юристами практики банкротства и защиты контролирующих лиц «Горшков, Морозов и партнёры». Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу.