Заверения об обстоятельствах — это утверждения продавца о фактах, важных для сделки: нет скрытых долгов, налоговых нарушений, споров, обременений. Если заверение оказалось недостоверным, покупатель вправе взыскать убытки или договорную неустойку, а если заверение имело для него существенное значение, ещё и отказаться от договора (ст. 431.2 ГК РФ). При продаже долей и акций продавец отвечает, даже если сам не знал о проблеме, если договор не говорит иного. Взыскать можно реально, но на практике для этого нужны три вещи: конкретное заверение, отсутствие у покупателя знания о нарушении и деньги у продавца или обеспечение.

Коротко

• Продавец долей отвечает за недостоверное заверение, даже если не знал о нём (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).
• Верховный суд уже подтверждал, что продавец долей, заверивший об отсутствии нарушений, по общему правилу отвечает за их последствия, выявленные позже контролирующими органами (Обзор судебной практики ВС РФ № 3 (2023), п. 21).
• Главный довод продавца — покупатель знал. Заведомо знавший о недостоверности покупатель защиты не получит, а покупатель из числа действующих участников рискует столкнуться с презумпцией осведомлённости.
• Убытки нужно доказывать, неустойку суд может снизить по ст. 333 ГК РФ, а возмещение потерь по ст. 406.1 ГК РФ суд по общему правилу снижать не вправе. Поэтому известные риски выносят в отдельный механизм.
• Исковую давность договором не сократить и не продлить (ст. 198 ГК РФ). Срок предъявления претензий оформляют отдельно и подкрепляют удержанием части цены.
• Заверение без обеспечения — это иск к человеку, который мог уже потратить деньги или вывести их. Решение суда придётся ещё и исполнять.

Что такое заверения об обстоятельствах?

Заверение об обстоятельствах — это договорное утверждение стороны о факте, за достоверность которого она принимает на себя ответственность (Постановление Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49). Продавец не обещает что-то сделать, а утверждает: «на дату подписания дело обстоит так». Это и отличает заверение от обязательства, а его нарушение — от обычного неисполнения договора.

Заверения могут касаться и третьего лица. Поэтому в договоре купли-продажи доли они почти всегда говорят о компании: отчётность, налоги, долги, сотрудники, споры, сделки с аффилированными лицами.

Заверение должно быть явным и недвусмысленным. Устные обещания на встрече так не работают: на свидетелей в подтверждение заверения сослаться нельзя (п. 34 Постановления Пленума № 49, ст. 162 ГК РФ). Презентацию для инвесторов тоже безопаснее не считать заверением, пока её содержание не перенесено в договор. Заверения дают в самом договоре или отдельным документом, причём не только при подписании, но и до или после него. На практике заверения связывают с двумя датами — подписания и закрытия, если между ними есть разрыв.

Российская конструкция внешне похожа на representations and warranties (заверения и гарантии) из англо-американских сделок, но работает по нормам ГК РФ. Если договор подчинён иностранному праву, оценивать такие условия должен юрист этой страны: заключений по иностранному праву мы не даём.

Какие последствия предусматривает ст. 431.2 ГК РФ?

Закон даёт покупателю четыре инструмента: убытки, неустойку, отказ от договора и оспаривание сделки. Они различаются тем, что нужно доказывать и что получится на выходе.

Важное для M&A (сделок по покупке бизнеса) правило содержит п. 4 ст. 431.2 ГК РФ. Продавец, дающий заверения в предпринимательской деятельности, а также в связи с корпоративным договором или договором об отчуждении акций и долей, отвечает независимо от того, знал ли он о недостоверности, если соглашением не предусмотрено иное. Для покупателя это большой плюс: основатель, который искренне не знал о старой налоговой схеме бывшего финдиректора, всё равно отвечает.

Верховный суд подтвердил этот подход применительно к продаже долей: продавец, давший заверения об отсутствии нарушений в деятельности общества, по общему правилу отвечает перед покупателем за негативные последствия таких нарушений, выявленных впоследствии контролирующими органами, и не может возражать, что о них не знал (п. 21 Обзора № 3 за 2023 год). Значит, позднее решение инспекции или отзыв лицензии — не «новое обстоятельство», если нарушение существовало на дату заверения. Покупатель не обязан сам оспаривать такой акт, если договор не требует иного, но если он не известил продавца и не привлёк его к спору, ответственность продавца могут снизить, когда будет доказано, что его участие предотвратило бы или уменьшило потери.

Что реально взыскать с продавца бизнеса за недостоверные заверения?

Реально взыскать можно то, что посчитано заранее, связано с конкретным заверением и обеспечено деньгами. Абстрактное «компания стала хуже, чем обещали» в суде доказывается плохо.

Суды присуждают убытки, если доказаны нарушение, размер и причинная связь; размер устанавливается с разумной степенью достоверности, но отказать только из-за трудности расчёта суд не вправе (п. 5 ст. 393 ГК РФ). Сложность в сделках с долями в том, что деньги теряет не покупатель, а компания: доначисление платит ООО, а покупатель несёт снижение стоимости своей доли. Продавец возразит: покупатель лично ничего не платил, а компания вправе обжаловать решение налогового органа.

Поэтому формулу считают заранее и записывают в договор. Условный пример: инвестор покупает 60% компании. После сделки ей доначислили налоги и пени за период до закрытия на 40 млн ₽ (цифры условные). Без формулы спорят о том, насколько упала стоимость доли. С формулой — продавец платит покупателю 60% от суммы подтверждённого доначисления и пеней либо компании 100% этой суммы.

Что обычно становится предметом требований:

• Налоговые доначисления, пени и штрафы за периоды до закрытия. Самая частая тема.
• Скрытая кредиторская задолженность и поручительства, которых не было в отчётности.
• Судебные споры и требования контрагентов, о которых продавец заверил, что их нет и они ему неизвестны.
• Лицензии и разрешения, если их лишились из-за нарушений до сделки.
• Обременения и пороки самой доли: залог, спор о праве на неё, отсутствие согласия супруга.
• Завышенная отчётность, на которой строилась цена. Здесь разумнее всего считать убыток как разницу в оценке бизнеса.

Отдельный вопрос — потолок. Договор может ограничить ответственность продавца, но заранее заключённое соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства ничтожно (п. 4 ст. 401 ГК РФ). Продавец, намеренно скрывший долг, вряд ли спрячется за лимитом, поэтому при переговорах о лимите стоит прописать исключение для умысла и для вопросов права собственности на долю.

Договор уже в работе, а продавец предлагает «стандартный» блок заверений? Пришлите проект и отчёт о проверке — ответим в тот же день. +7 495 769-07-77 · t.me/gorshkovmorozovlegal

Может ли продавец сослаться на то, что покупатель знал о риске?

Может, и это его главная линия защиты. Закон защищает только того, кто полагался на заверение, а заведомо знавший о недостоверности на него не полагается.

Верховный суд в одном из споров о долях ООО исходил из того, что получатель заверений, заведомо знавший об их недостоверности, требовать по ним не может. Покупателем там был действующий участник с половиной долей, который вместе со вторым участником утверждал отчётность: для такой фигуры суд применил презумпцию осведомлённости о делах компании, и её можно опровергать. Знание можно доказать и косвенно: покупатель не мог не знать из-за доступа к сведениям в силу своего положения или хода переговоров. Дело ВС вернул на новое рассмотрение. Внешнего инвестора эта презумпция прямо не касается, но продавец всё равно упрекнёт его в неосмотрительности. Поэтому стоит как минимум проверить открытые источники, например картотеку арбитражных дел и ЕГРЮЛ.

С другой стороны, в том же деле Верховный суд напомнил: тот, кто дал заведомо недостоверное заверение, отвечает, даже если покупатель был неосмотрителен и сам проблему не выявил. То же сказано в п. 35 Постановления Пленума № 49. То есть продавец, который знал и солгал, ссылкой на «вы могли проверить» от ответственности не уйдёт.

Что отсюда следует для сделки:

Как устроена сама проверка и как читать её отчёт, разобрано в статье о due diligence при покупке бизнеса.

Заверения об обстоятельствах и возмещение потерь: в чём разница?

Заверение отвечает на вопрос «было ли это правдой на дату сделки», возмещение потерь — «кто платит, если случится такое-то событие». Это разные механизмы, и в хорошем договоре работают оба.

По ст. 406.1 ГК РФ стороны заранее распределяют потери от обстоятельства, которое не связано с нарушением договора: например, от предъявления требований третьими лицами или налоговым органом. Размер или порядок расчёта должен быть определён в соглашении. Суд не вправе снижать такое возмещение, кроме случая, когда сторона умышленно способствовала увеличению потерь. По общему правилу условие доступно предпринимателям, но п. 5 ст. 406.1 распространяет его и на договоры об отчуждении акций и долей, а также на корпоративные договоры, даже если сторона — физлицо.

Важно написать условие именно как возмещение потерь и явно: если этого нет, суд может применить обычные правила об убытках (п. 17 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7). Потери всё равно придётся подтвердить: они должны быть уже понесены или неизбежно будут понесены, а их связь с обстоятельством надо доказать (п. 15 там же).

На практике налоговый риск, найденный при проверке, почти всегда стоит переводить из заверений в потери: заверять об отсутствии того, что вы уже нашли, бессмысленно. Триггером служит решение налогового органа, вступившее в силу; прописывают порядок обжалования и кто его оплачивает, порядок возврата денег при отмене решения и формулу с учётом доли покупателя.

Как написать заверения об обстоятельствах в договоре, чтобы они сработали?

Заверение работает, если его можно проверить на «да/нет» и привязать к деньгам. Список «компания соблюдает законодательство» слишком широк: продавец будет спорить о существенности и причинной связи.

Образец формулировки (условный пример, не готовый шаблон; суммы и сроки — переменные, которые согласуют стороны):

«Продавец заверяет Покупателя, что на Дату подписания и на Дату закрытия: (а) Компания не имеет неисполненных обязательств свыше N рублей, не отражённых в Отчётности, в том числе поручительств и независимых гарантий за третьих лиц; (б) в отношении Компании не проводится налоговая проверка и не получено требование налогового органа, кроме указанных в Приложении X. Покупатель полагается на данные заверения; они имеют для него существенное значение. Получение Покупателем сведений в ходе проверки не ограничивает его права по настоящему разделу, кроме сведений, прямо перечисленных в Приложении X».

На что смотреть при подготовке блока:

• Конкретность. Перечень вопросов, суммы, периоды, а не общие слова о законности.
• Даты. На подписание и на закрытие, если они разнесены.
• Перечень исключений. Всё, что продавец раскрыл, — в приложение, чтобы спор о знании сводился к одному списку.
• Полагание. Прямая фраза о значении заверения и о том, что на него полагаются.
• Срок заявления требований. Исковую давность стороны изменить не вправе (ст. 198 ГК РФ), общий срок — три года (ст. 196, 200 ГК РФ). «Срок действия заверений» поэтому формулируют как срок направления претензии. Если срок нужен для удержанной суммы, его связывают со сроком выплаты удержанной суммы или освобождения средств из эскроу.
• Кто платит. Несколько продавцов — солидарно или пропорционально. Если компания продаётся, а основатель выводит деньги, поручительство и залог часто важнее самих заверений.
• Лимиты. Порог незначительных требований, общий потолок, исключения из потолка для умысла, титула и налогов.

Заверения о состоянии компании — лишь часть договора купли-продажи: как проводится сама сделка, что с согласием супруга и налогами, разобрано в статье о покупке доли в ООО.

Что делать в первые 7 и 30 дней

Сначала нужно понять, это сделка в подготовке или уже нарушение после закрытия: действия разные.

Первые 7 дней (если сделка в подготовке).

1. Составьте список денежных рисков из проверки: что продавец заверяет, что выносите в потери, что снимаете ценой.
2. Выясните, кто реально отвечает деньгами: сколько останется у продавца после сделки, какое обеспечение он готов дать.

Первые 30 дней (перед подписанием).

1. Согласуйте лимиты и срок предъявления претензий.
2. Подготовьте формулы потерь: триггер, расчёт, обжалование, возврат.
3. Свяжите заверения с механизмом удержания: сравнение вариантов — в статье об эскроу, отложенном платеже и холдбэке.

Первые 7 дней (если проблема всплыла после сделки).

1. Зафиксируйте факт: решение налогового органа, иск, требование контрагента, дата получения. Сразу известите продавца и предложите ему участвовать в споре.
2. Поднимите договор: срок и порядок претензии часто короче, чем кажется.
3. Сохраните материалы проверки и переписку с продавцом: это будущие доказательства, что вы не знали.
4. Не признавайте требования контрагентов и доначисления, пока не оценили, как это скажется на претензии к продавцу. Сроки уплаты и пени по налогам при этом держите под контролем.

Первые 30 дней (после обнаружения).

1. Направьте претензию по форме договора.
2. Посчитайте потери по формуле или подготовьте расчёт убытков с оценщиком.
3. Обжалуйте решение инспекции, если это предусмотрено договором.
4. Обсудите с юристом обеспечительные меры, если продавец выводит активы, и проверьте сроки: год по оспоримым основаниям и общую трёхлетнюю давность.

Ошибки, которые стоят дороже всего

Почти все потери от заверений закладываются ещё при подписании договора.

• Заверения без обеспечения. Выигранное решение против продавца без активов стоит столько, сколько удастся взыскать.
• Заверять о том, что уже нашли. Покупатель, знавший о риске, рискует остаться без защиты. Известное должно быть в потерях или цене.
• Покупать без проверки в расчёте на заверения. Заверения не заменяют проверку, а суд может спросить, почему вы не посмотрели открытые источники.
• Общие формулировки. «Компания соблюдает налоговое законодательство» — это спор о существенности на годы.
• Неустойка без связи с реальным риском. Завышенную неустойку суд может снизить, поэтому её размер стоит обосновать ещё в договоре.
• Сделка с продавцом-компанией без гарантий владельца. Компания-прокладка (SPV) без активов после сделки исполнять решение не будет.

Пример из практики: типовая ситуация

Типовая ситуация (условный пример, не дело конкретного клиента). Инвестор покупает 60% сети клиник у двух основателей, которые остаются в управлении. Проверка находит рабочую схему с ИП-врачами и спорные расходы за прошлые годы. Основатели предлагают заверить, что «компания исполняла налоговые обязанности», и закрыть вопрос.

Такой пункт защитит плохо: покупатель уже знает о схеме из отчёта, и продавец сошлётся на это. Поэтому известный налоговый риск выводят из заверений и оформляют как возмещение потерь: триггер — вступившее в силу решение налогового органа за периоды до закрытия, формула — доля покупателя от доначисления, пеней и штрафа, расходы на обжалование делят по договорённости. Часть цены удерживают на срок, в который такое решение реально может появиться. Заверения остаются для того, что проверка не могла увидеть: неучтённых поручительств, неизвестных споров, сделок с аффилированными лицами. В этой конструкции покупатель не надеется выиграть спор о знании, а заранее определяет, кто платит и из каких денег.

Частые вопросы

Отвечает ли продавец доли, если сам не знал о налоговых нарушениях? По общему правилу да, если договор не говорит иного (см. раздел о последствиях выше). Поэтому условие «продавец отвечает только за то, что знал» для покупателя существенно хуже.

Что будет, если покупатель знал о нарушении ещё до сделки? Покупатель, заведомо знавший о недостоверности заверения, на него не полагался и требовать по нему, скорее всего, не сможет. Известный риск стоит оформить как возмещение потерь по ст. 406.1 ГК РФ или учесть в цене.

Можно ли взыскать доначисленные налоги с бывшего собственника? Можно, если договор содержит заверение о налогах, по которому покупатель не знал о проблеме, или условие о возмещении потерь. Суд оценит размер потерь покупателя и связь с нарушением, поэтому формулу и порядок обжалования лучше прописать заранее.

Сколько времени есть на требование по заверениям? Общая исковая давность составляет три года с момента, когда покупатель узнал или должен был узнать о нарушении и о надлежащем ответчике (ст. 196, 200 ГК РФ). Требование о недействительности договора по ст. 178, 179 ГК РФ ограничено одним годом (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Сократить давность договором нельзя, можно установить только порядок и срок предъявления претензии.

Чем заверения отличаются от гарантий в договоре? В российском праве заверения — это отдельная конструкция ст. 431.2 ГК РФ, а за словом «гарантии» в договоре может скрываться заверение, обязательство или независимая гарантия. Суд будет смотреть на содержание условия, поэтому важно назвать механизм прямо и указать норму.

Когда звать юриста

Юрист нужен в момент, когда term sheet (протокол о намерениях) подписан, а блок заверений ещё не согласован: именно тогда определяется, чем заканчивается будущий спор. Второй момент — после закрытия, когда пришло требование налогового органа, иск или выяснилось, что отчётность была искажена: сроки претензии могут быть короткими, а неосторожная реакция может ослабить позицию.

«Горшков, Морозов и партнёры» ведёт такие дела так: дело ведёт партнёр лично, юристы и бухгалтеры работают в одной команде, поэтому расчёты и финансовый анализ делаем сами.

Работа начинается с оценки перспектив — отдельного этапа до договора на ведение спора. Партнёр изучает документы и оценивает: что можно опровергнуть, какой сценарий реален и сколько будет стоить каждый следующий этап. На выходе — разбор блока заверений с указанием, какие риски оставить в заверениях, какие вынести в возмещение потерь и какие закрыть ценой или удержанием, а если нарушение уже произошло, расчёт требований к продавцу. Стоимость самой оценки и срок её подготовки называем до начала работы — позвоните или напишите в Telegram, ответим в тот же день. Дальше каждый этап идёт по фиксированной смете. По договорённости часть вознаграждения может зависеть от результата (гонорар успеха); что считается результатом, записывается в договоре, а базовая часть сметы от исхода не зависит. Если перспектив мало, скажем об этом до договора.

+7 495 769-07-77 · Telegram t.me/gorshkovmorozovlegal · info@gmlegal.ru · Москва, ул. Пятницкая, 6/1с1 · оставить заявку. Конфиденциально.

Подробнее о практике — корпоративное право и международные проекты, описания дел — на странице кейсов.

---

Материал подготовлен юристами практики корпоративного права и международных проектов «Горшков, Морозов и партнёры». Материал носит информационный характер и не заменяет консультацию по конкретному делу.